Наследование в международном частном праве

В государствах (Армения, Беларусь, Казахстан, Кыргызстан, Россия, Таджикистан, Узбекистан, Украина и пр.), где действует общая форма, таковой, несомненно, выступает нотариальная или приравненная к ней, при этом иные формы юридической силы не имеют. Следует обратить внимание на тот факт, что предложенные Модельным ГК СНГ собственноручные завещания и приравненные к ним не нашли отражения в кодификациях большинства государств-участников. Это произошло вследствие опасности искажения волеизъявления наследодателя и формализма, укоренившегося в советский период развития наследственного права в этом вопросе. В российском наследственном праве завещание в простой письменной форме не имеет предполагаемого модельным законодательством правового режима собственноручного завещания, поскольку носит исключительный характер, т.е. может быть совершено только в силу отсутствия возможности составить завещание в обычной форме и вследствие реальной угрозы жизни, имеет короткий срок действия и приобретает юридическую силу только на основании решения суда. Секретное завещание ни в одном из названных выше государств не образует самостоятельной формы, поскольку его правовой режим складывается в первую очередь из требований тайны содержания, а не формы волеизъявления.

В государствах (Азербайджан, Грузия, Латвия, Литва, Молдова, Туркменистан и Эстония) с конкуренцией форм допускаются две формы завещаний - нотариальная и домашняя. Нотариальное завещание, в том числе удостоверенное должностными лицами, чьи действия приравниваются к нотариальным, традиционно для всех постсоветских государств. Домашнее же завещание представляет собой собственноручно написанное и подписанное завещателем волеизъявление. Наличие свидетелей при составлении такого завещания требуется только в том случае, если оно изготавливается с помощью технических средств, но требование о подписи сохраняется. В обоих случаях завещание может носить закрытый характер, вследствие чего высказанный выше тезис о природе закрытого завещания получает дополнительный аргумент. Домашнее завещание может быть трансформировано в нотариальное путем передачи его на хранение (депозит) нотариусу или иному должностному лицу, что, однако, различий в правовых последствиях не порождает, а служит лишь правоохранительным целям.

В соответствии со ст. 47 Конвенции стран СНГ форма завещания определяется по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта. Аналогичное положение содержится в п. 2 ст. 1224 ГК РФ. По российскому законодательству завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Завещание в чрезвычайных обстоятельствах может быть составлено в простой письменной форме в присутствии двух свидетелей. Может быть закрытое завещание (ст. 1124, 1125, 1126, 1129 ГК РФ). Допускается удостоверение завещания другими лицами (п. 7 ст. 1125, ст. 1127, п. 2 ст. 1128 ГК РФ).

Б. Наследование по закону.

Наследование по закону имеет место тогда, когда наследодатель не оставил завещания. Определяя круг наследников по закону, законодатель как бы восполняет отсутствующую волю законодателя.

К числу наследников первой очереди обычно относятся ближайшие родственники наследодателя. Однако круг наследников по закону и их очередность призвания к наследованию в разных странах неодинаковы. Например, во Франции, где сильны традиции римского права, в основу классификации наследников по закону положена система разрядов (orders), разделяющая кровных родственников на четыре разряда:

- к первому разряду  относятся нисходящие наследодателя (дети, внуки и т.д.);

- ко второму разряду  относятся родители наследодателя, братья и сестры и их нисходящие;

- к третьему разряду  относятся прочие восходящие  наследодателя (кроме родителей), т.е. дед, бабка, прадед, прабабка и т.д.;

- к четвертому  разряду относятся прочие боковые  родственники (кроме братьев и  сестер) до шестой степени родства, т.е. двоюродные братья и сестры, тетки и т.д.

Внутри разряда родственники более близкой степени устраняют от наследования более дальних родственников.

В Германии и Швейцарии используется система парантелл. Первая парантелла включает нисходящих наследодателя. Вторая парантелла включает родителей наследодателя и нисходящих. Третья - деда и бабку (по отцовской и материнской линиям). И четвертая парантелла включает прадедов и прабабок и их нисходящих.

В Англии привилегированное положение занимает переживший супруг. При наличии нисходящих родственников переживший супруг имеет право на получение фиксированной денежной суммы. Кроме того, он получает в пожизненное пользование половину остального имущества наследодателя, свободного от долгов. При отсутствии пережившего супруга английское законодательство устанавливает семь очередей наследников.

В бывших советских республиках традиционно к наследникам по закону относятся физические лица и публично-правовые образования, призываемые к наследованию выморочного имущества. Следует отметить расширение в постсоветском наследственном законодательстве некоторых государств (Армения, Беларусь, Латвия, Казахстан и Эстония) круга физических лиц за счет включения любых лиц, зачатых при жизни наследодателя и родившихся после смерти наследодателя (насцитурусы), а не только его детей (постумов), как это сохранено с советских времен в ряде других стран (Азербайджан, Грузия, Литва, Молдова, Кыргызстан, Таджикистан, Туркменистан и Узбекистан). Только в Кыргызстане и Таджикистане к наследованию как по закону, так и по завещанию могут призываться только постумы. Во всех остальных странах общим правилом установлена возможность призвания к наследованию по завещанию любых насцитурусов. Публично-правовые же образования наследуют выморочное имущество, причем все большее распространение получает расщепление между ними права его наследования в зависимости от вида (Россия) или места нахождения (Литва). Только в Грузии, Азербайджане и Туркменистане выморочное имущество в виде акций общества или доли, пая в кооперативе переходит к ним, а если наследодатель находился на содержании учреждений для престарелых, инвалидов, лечебных, воспитательных учреждений и учреждений социального обеспечения, то в их собственность3.

Анализ систем определения близости родства, обусловливающих распределение наследников по закону по очередям, позволяет сделать вывод о том, что исторически сложившиеся порядки призвания к наследованию - романская и германская системы - подверглись существенным трансформациям и в первоначальном виде практически не используются, за исключением Эстонии, где полностью воспринята парантелльная система. В большинстве государств - участников СНГ, а также в Литве используемая система наследования по степеням нарушена за счет распределения наследников одной степени в разные очереди либо лишения статуса наследника лиц, которым предоставлено право наследования по праву представления (Россия, Беларусь, Украина, Грузия и др.). Сопоставляя порядки наследования в постсоветских республиках с романской системой призвания к наследованию, можно обнаружить проблемы (например, несправедливость раздела наследства между внуками), обусловленные национально-правовыми искажениями системы наследования по степеням, единственное решение которых заключается в возврате к первоначальной конструкции этой системы, сохранив при этом наследственные "льготы" отдельным категориям наследников (например, наследникам по праву представления, иждивенцам)4.

1.2 Правовое регулирование  наследования в МЧП

1.2.1 Коллизионно-правовое  регулирование

В любом обществе отношения по наследованию представляют собой наиболее консервативную сферу гражданского оборота и права. Будучи тесно связанным со сложившимися в обществе нравственными представлениями, семейными устоями и национальными традициями, наследственное право каждой страны отличается значительным своеобразием и с трудом поддается изменениям. Этим объясняется почти полное отсутствие международной универсальной унификации норм гражданского права о наследовании и ограничение их унификации на региональном и двустороннем уровнях межгосударственных отношений, в основном коллизионными нормами5.

 По общему правилу в сфере наследственных прав иностранцы должны пользоваться национальным режимом: «Иностранцы призываются к наследствам, на которые не имеется завещания, и открывшимся в Чили, тем же образом и согласно тем же правилам, что и чилийцы» (ст. 997 ГК Чили 1855 г.). Во многих государствах предоставление иностранцам национального режима обусловлено наличием взаимности: «В отсутствие международной взаимности являются неправоспособными наследовать по завещанию или без завещания... иностранцы, которые согласно законам своей страны не могут завещать или оставить без завещания свои имущества в пользу мексиканцев» (ст. 1328 ГК Мексики).

В США (Калифорния, Невада) действуют законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества признается за проживающими за границей иностранцами только при наличии взаимности. Бремя доказывания взаимности возлагается на призываемого к наследованию иностранца: он должен доказать, что государство его проживания предоставляет американским гражданам право наследования находящегося на территории этого государства имущества.

Рассматривая наследственные дела, суды США иногда придерживаются практики валютной взаимности. Для признания прав наследования в отношении находящихся в США денежных средств выставляется требование представить доказательство, что американец из государства проживания наследника-иностранца также может получить причитающиеся ему наследственные денежные средства путем перевода их в США.

В доктрине выработано понятие «наследственный статут» правоотношения (статут наследования). Им считается определяемое на основании коллизионной нормы право, подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, связанных с иностранным правопорядком. Законодательство отдельных стран устанавливает единый статут наследования — вся совокупность наследственных отношений, связанных с иностранным правопорядком, регулируется на основе единой коллизионной привязки:

1) закона страны  гражданства наследодателя («Наследование  регулируется правом страны гражданства наследодателя» (ст. 36 Закона Японии об общих правилах применения законов 1898 г. в ред. 2006 г.);

2) закона места  жительства наследодателя («Наследования  регулируются правом места жительства  наследодателя» (ст. 34 Закона Венесуэлы  о МЧП));

3) закона места  нахождения наследства («Закон места  нахождения наследственных имуществ ... определяет все относящееся  к наследованию по закону и (ст. 2400 ГК Уругвая 1868 г.))6.

Тунисский законодатель установил альтернативное применение трех коллизионных начал: «Наследование подчиняется внутреннему закону государства, гражданство которого имел наследодатель на момент смерти, или закону государства его последнего места жительства, или закону государства, в котором он оставил после себя имущества» (ст. 54 Кодекса МЧП Туниса).

По общему правилу, наследование открывается в момент смерти лица по его последнему месту жительства. Открытие наследства, принятие и раздел наследственного имущества подчиняются праву места нахождения имущества, вопросы покупки наследства или распоряжения ожидаемым наследством подчиняются личному закону наследодателя на момент его смерти.                                                   

Общей коллизионной привязкой является личный закон наследодателя, которым может быть:

1) закон страны гражданства:

•   на момент составления завещания («способность лица составлять завещание определяется законом гражданства на момент составления завещания» (ст. 39 Закона Таиланда о конфликте законов 1938 г.));

 • на момент  смерти наследодателя («завещания рассматриваются на основании личного закона наследодателя на момент его смерти» (ст. 27 Указа Венгрии о МЧП));

2) закон страны  постоянного места жительства  наследодателя в момент составления  завещания или в момент смерти («способность лица на составление и отмену завещания... определяются правом государства, в котором наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления акта или в момент смерти (ст. 72 Закона Украины о МЧП));

3) право любого  государства по выбору наследодателя («завещатель вправе подчинить передачу своего имущества в порядке наследования иному закону, чем тот, который назван в статье 66, но не вправе исключить применение императивных норм последнего» (ст. 67 Закона Румынии о МЧП)7.

Вопросы толкования завещания, его действительности с точки зрения содержания, вопросы пороков воли и умаления свободы ее выражения предполагают самостоятельное коллизионное регулирование, которое определяется:

1) общим статутом  наследования (основной правопорядок, применимый к наследованию в  целом) (действительность составления распоряжения на случай смерти и его обязательность подчиняются тому праву, которое на момент распоряжения подлежало бы применению к правопреемству по случаю смерти» (ст. 26.5 Вводного права к ГГУ));                                                                        

2) законом страны  гражданства наследодателя:

•   на момент составления завещания («последствия пороков волеизъявления определяются правом государства, гражданином которого был наследодатель в момент волеизъявления» (ст. 17 Закона Чехии о МЧП));                                                                    

•   альтернативно на момент составления завещания или на момент смерти наследодателя: «Требования к действительности ... распоряжения, наследственного договора ... определяются согласно личному закону наследодателя на момент юридического действия. Если по нему действительность ... не придается, но придается по личному закону наследодателя на момент его смерти, то действует последний» (ст. 30.1 Закона Австрии о МЧП);