Международный коммерческий арбитраж

Действующий в настоящее  время Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже», вступивший в силу 7 июля 1993 г.,воспринял положения типового закона с минимальными дополнениями или отклонениями.

В качестве базового критерия международного характера споров в  Типовом законе использован традиционный критерий ЮНСИТРАЛ, а именно - местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. Этот же критерий является основным в российском Законе, предусматривающем, что к юрисдикции международного коммерческого арбитража относятся гражданско-правовые споры, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей.

Вместе с тем в  Типовом законе предусмотрены и  иные критерии. Так, арбитраж является международным, если за пределами государства, в котором стороны имеют свои коммерческие предприятия, находится либо место арбитража, либо место, где должна быть исполнена значительная часть обязательств, или место, с которым наиболее тесно связан предмет спора, либо когда стороны прямо выраженным образом договорились о том, что предмет арбитражного соглашения связан более чем с одной страной.

В окончании данного параграфа  рассмотрим теоритические основы взаимодействия междунароного коммерческого арбитража и национального права.В последние несколько десятилетий имеет место дискуссия об отделении международного коммерческого арбитража от национальных правовых систем, прежде всего от законодательства страны, которая является местом нахождения. В частности, обсуждается более конкретный вопрос о том, имеют ли оговорка о публичном порядке и международное частное право такое же юридическое действие для международного коммерческого арбитража, как и в судопроизводстве, осуществляемом судами  национальной юрисдикции. Обычные национальные суды являются органами государства и несомненно подчиняются оговорке о публичном порядке и праву страны, в которой они учреждены

Правовые последствия  арбитражного решения, так же как  правовые последствия выбора закона сторонами, должны базнроваться на правовой системе, которая правомочна придать силу закона такому решению и подтвердить такой выбор. Если национальная правовая система не санкционирует выбор арбитража сторонами, решение последнего не будет иметь обязательной правовой силы. Традиционная доктрина считает вполне естественным, что арбитраж должен проходить в соответствии с законом места, где он заседает. Эта концепция получила отражение в нескольких законодательных актах.

В последние десятилетия  приобретают все больший вес воззрения на связь международного коммерческого арбитража с национальном правом страны места его проведения. Речь идет о доктрине делокализации арбитража.

В обоснование этой теории ссылаются  на необходимость устранения мешающего воздействия на международный арбитраж со стороны национальных правовых систем, конкретные нормы которых в разных странах могут значительно отличаться друг от друга.

Сторонники этой теории обращают внимание также на то действительно  часто встречающееся в жизни  обстоятельство, что место арбитража выбирается сторонами исходя из соображений географического удобства, а не в связи с существом спора. Было бы необоснованно придавать особое значение правовой системе страны, которая могла бы быть выбранной не столько по желаниию сторон, сколько из практических соображений. Они утверждают, наконец, что в отличие от институционных арбитражей, действующих при национальных торговых ассоциациях и зачастую связананных с законодательством страны местонахождения, многие международные арбитражи аd hос и институциональные арбитражи, являются универсальными в своих устремлениях, а на практике характеризуются своей открытостью. Теория делокализации связана, кроме того, с проблемой юрисдикционного иммунитета государства. В последнее время все чаще возникают споры между частными компаниями и государством.

Также существует теоритический подход, который сводится к полному исключению проблемы выбора применимого права на основе коллизионных норм и к предоставлению арбитражу права непосредственного обращения к материальному закону.

Французское законодательство пошло по этому пути в области международного арбитража. В новой ст. 1496 Гражданско-процессуального кодекса, в которую была внесена поправка в соответствип с Постановлением 81-500 от 1981 г., установлено, что при отсутствии выбора, сделанного сторонами, арбитр принимает решение в соответствии с теми нормами, которые он считает применимыми. Нет никакого упоминания ни о французском, ни о каком-либо национальном праве.

Аналогичная реформа  была проведена в Голландии, где в соответствнн с Законом об арбитраже 1986 г. была внесена поправка в ст. 1054.2 Гражданско-процессуалыюго кодекса. В новой редакции она гласит, что при отсутствни выбора закона сторонами «арбитражный суд выносит арбитражное решение в соответствии с нормами права, которые он считает применимыми.         

Приведенные выше законодательные  акты предоставляют арбнтражному суду широкую возможность действовать  по своему усмотрению. Следует подчеркнуть, что практика международного коммерческого арбитража не приняла этот подход в массовом порядке.