Основные направления деятельности адвоката в гражданском процессе

Следует также сказать, что на практике многие адвокаты сталкиваются с большими трудностями при истребовании необходимых сведений. Это в первую очередь обусловлено тем, что законодатель не определяет порядок предоставления сведений по адвокатскому запросу, и во вторых законодательством не предусмотрена какая- либо ответственность должностных и юридических лиц в случае не выполнения адвокатского запроса.

     Исправление данной ситуации, повышение эффективности использования полномочий адвоката, совершенствование правовых основ деятельности адвокатуры России возможно лишь при условии принятия изменений и уточнений в названные выше законодательные акты.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Участие адвоката в  гражданском судопроизводстве.

 

На этой стадии гражданского процесса перед адвокатом основная задача – убедить суд в своей правоте при помощи доказательств и иных доводов.

Верная постановка этой задачи имеет немаловажное значение для решения, достижения основных целей гражданского производства. Ведь, в конечном счете, вся проведенная работа, как заинтересованного лица, так и его представителя (адвоката), сводится к тому, чтобы «убедить» суд в своей правоте. Осуществляя свою деятельность в суде, адвокат должен ставить своей целью установление истины по делу, и такая деятельность не право адвоката, а его обязанность. Вся подготовительная работа, проведенная адвокатом на досудебной стадии, подвергается тщательному анализу в процессе судебного производства. И именно в этой стадии всесторонне исследуются фактические обстоятельства дела и им дается юридическая оценка.

Судебное разбирательство является основным момент гражданского процесса. Оно проходит в устной форме. Для гражданского судопроизводства характерны непрерывность процесса и непосредственность изучения и исследования доказательств. В основе судебного разбирательства лежит принцип состязательности и равноправия сторон.

Права адвоката – представителя в ходе судебного заседания:

- заявлять  отвод  мировому судье, судье (в  ходе участия в уголовном процессе  по обеспечению гражданского  иска), прокурору, секретарю суда, специалисту, переводчику, эксперту.

- заявлять  ходатайства об исключении из  процесса представленных доказательств (вещественных и письменных), не относящихся к делу.

- подавать  ходатайства об оглашении отдельных  доказательств, о приобщении к  делу вещественных, письменных доказательств, а также о приобщении к делу аудио- и видеозаписей.

Все вышеперечисленные действия принимаются, разрешаются или отклоняются судом, после заслушивания мнений других лиц, участвующих в судопроизводстве.

После доклада дела, суд заслушивает мнения сторон и лиц участвующих в разбирательстве. В зависимости от формы представительства, давать объяснения может и представитель (адвокат), уточняя юридически значимые обстоятельства и объясняя суду позицию своего доверителя.

Лица, участвующие в гражданском судопроизводстве вправе задавать друг другу вопросы касательно дела, а судья имеет право задавать вопросы всем участникам разбирательства в любой момент дачи объяснений.

Далее суд устанавливает последовательность исследования доказательств и обстоятельств дела.

Доказательствами по делу становятся сведения о фактах, собранные сторонами разбирательства, в предусмотренном законом порядке. На их основании суд устанавливает наличие или отсутствие обосновывающих требования сторон обстоятельствах, имеющих значение для выявления истинности и правильного разрешения дела. Судебные доказательства – это выраженные в предусмотренной законом процессуальной форме, объяснение сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, а также принятые судом аудио- и видеозаписи и заключения экспертов.

Статья 61 Гражданского процессуального кодекса перечисляет обстоятельства, при которых стороны гражданского разбирательства освобождаются от доказывания - это:

- общеизвестные  обстоятельства.

- обстоятельства, установленные вступившим в законную  силу постановлением суда по  ранее рассмотренному делу.

- обстоятельства, вступившие в законную силу  решением арбитражного суда.

- вступивший  в законную силу приговор суда по уголовному делу, обязателен для суда, занимающегося делом о правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, по вопросу, имели ли место эти действия и совершены ли они этим лицом.

Адвокат в ходе разбирательства следит за показаниями свидетелей, задает вопросы, для установления нужных фактов, участвует в исследовании доказательств.

Также адвокат участвует в допросе экспертов и специалистов, участвующих в деле.

После исследования всех доказательств по делу участвующие в деле лица вправе дополнить материалы дела. У адвоката к этому моменту должно сложиться отчетливое представление о достоверности доказательств, обосновывающих заявленное требование. Возникающие в процессе судебного разбирательства сомнения по делу обсуждаются с доверителем, выясняется возможность представления дополнительных доказательств, исходя из необходимости заявляется ходатайство о вызове и допросе дополнительных свидетелей, истребовании документов, назначении дополнительной или новой экспертизы. Адвокат имеет право повторно заявлять ходатайства, в удовлетворении которых ранее судом было отказано.

После окончания исследования материалов дела суд переходит к судебным прениям, которыми завершается рассмотрение дела по существу, состоящим из речей лиц, участвующих в деле, и их представителей.

 

 

Выступление в прениях очень важная и сложная часть работы адвоката в судебном разбирательстве. В отличии от объяснений, участие в прениях невозможно заранее подготовить полностью, так как выступление должно основываться на сказанном другими лицами, участвующих в судопроизводстве, результатах исследований доказательств, заключениях государственных органов и др.

Бывают ситуации, когда в ходе судебного разбирательства, появляются неожиданные доводы противной стороны, возражения против показаний свидетеля или иных доказательств по существу дела. Обо всем этом в ходе выступления требуется помнить, и более того, умело оперируя фактами и доказательствами, логично опровергать возражения соперников, доказывать несостоятельность правового обоснования фактов и доказательств противной стороны.

Также выступление адвоката может осложнятся, тем, что его просто могут прервать, и не только судья, имеющий право задавать вопросы в любой момент судебного заседания, но и любое другое лицо, банально нарушающее судебную дисциплину. Отвечая судье, адвокат вынужден удерживать в памяти слова, на которых он остановился, а иногда и перестраивать на ходу части своего выступления, перебрасывать акценты с одних обстоятельств и доказательств на другие.

Обычно, в гражданском процессе суд не предоставляет времени на подготовку речи в прениях. Иногда может быть объявлен перерыв на несколько минут, в течение которых адвокат должен суметь собраться с мыслями. Поэтому, выступление в прениях - всегда экспромт.

Выяснение всех возможных обстоятельств дела во время беседы с представляемым и тщательное изучение доказательств до судебного заседания даст возможность адвокату предположить вероятные возражения противной стороны и быть к ним готовым.

Завершаются прения сторон репликой.

Реплики предоставляются лицам, участвующим в деле, для того, чтобы резюмируя все сказанное в прениях, высказать суду последние доводы в пользу своих притязаний или возражений.

По обыкновению, реплика не должна быть продолжительной.

После произнесения судебных речей всеми участниками прений они могут выступить вторично в связи со сказанным в речах. Тут следует уточнить, что право последней реплики всегда принадлежит ответчику.

В некоторых случаях можно наблюдать, как представитель стороны отказывается от произнесения реплики. С точки зрения тактики ведения процесса такой отказ, несомненно, является ошибкой, так как судья - это прежде всего человек и он лучше всего запомнит то, что услышит в последние минуты. Поэтому реплика должна быть краткой и яркой, содержащей какой-то ключевой довод. В таком случае судья при вынесении решения начнет восстанавливать приведенные стороной доводы именно с реплики.

 Необходимость  воспользоваться  правом реплики возникает у адвоката в тех случаях, когда, не повторяя сказанного, надо уточнить, дополнительно аргументировать какие-либо обстоятельства, которым, по его мнению, дана неправильная оценка в выступлениях других участвующих в деле лиц (ч. 4 ст. 190 ГПК РФ).

 

После принятия судом решения доверителю порой бывает трудно воспринять содержание решения, поэтому адвокат в более спокойной обстановке разъясняет сущность решения и обсуждает с доверителем дальнейшие действия (если они требуются).

Важнейшим процессуальным документом является протокол судебного заседания. Самое благоприятное решение не может быть признано обоснованным, если в протоколе судебного заседания не отражен весь ход судебного разбирательства.

Поэтому в всем процессе судебного разбирательства адвокат стремится к тому, чтобы в протоколе судебного заседания, наиболее полно и объективно отражался весь ход судебного процесса. Адвокат также вправе ходатайствовать о занесении в протокол обстоятельств, которые считает существенными для дела. Он обязан не только ознакомиться с протоколом судебного заседания после сдачи судьей дела в канцелярию суда, но и при наличии к тому оснований в течение пяти дней с момента его подписания подать замечания на протокол (ст. 231 ГПК РФ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.1 Участие адвоката в процессе пересмотра гражданских дел 

Кассационная жалоба подается в течении десяти дней после принятия судом решения, не вступившего в законную силу, в окончательной форме. Производство в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях направлено на проверку законности и обоснованности решений, определений суда первой инстанции.

Правила гражданского судопроизводства на этом этапе имеют свою специфику.

Апелляционная, кассационная жалоба обязательно должна представляться в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле.

Составление жалобы от имени доверителя совсем не означает, что нужно включать туда все обстоятельства, на которые желает сослаться доверитель.

Адвокату требуется разъяснить доверителю то, что кассационная или надзорная жалоба должна включать в себя обстоятельства основанные на материалах дела и на законе, и «нагромождение» малосущественных деталей лишь ухудшат субъективную позицию, ведь по характеру жалобы всегда ясно, кто ее автор.

 

  В части второй 339 статьи Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации есть положение, согласно которому, подающее надзорную, кассационную жалобу лицо, имеет право ссылаться на новые доказательства, не представленные в суд общей юрисдикции, но только при обосновании им, невозможности их представления в суде первой инстанции. Этот механизм представления доказательств, создан для зашиты от недобросовестных действий лиц, «придерживающих» доказательства для кассационной инстанции. Суд кассационной инстанции, наделен определенными полномочиями и имеет право не только исследовать новые доказательства, представленные в ходе апелляции, но и давать доказательствам свою правовую оценку и устанавливать правоотношения (ст. 347 ГПК РФ).

 

Адвокат вправе при подачи кассационной жалобы ссылаться на факты и доказательства ранее представляемые в суде первой инстанции, но не принятые им как недопустимые. О принятии новых доказательств суд второй инстанции обязан оформить соответствующим определением

Доказательственная деятельность в апелляционной, кассационной (надзорной) инстанциях не сводиться только к представлению новых доказательств. Адвокат может способствовать уточнению предмета доказывания, давать свое обоснование относимых и допустимых доказательств, оценивать полноту и добросовестность доказательств, исследованных судом общей юрисдикции.

Согласно ст. 325,ст. 344 процессуального кодекса лицам, участвующим в деле, предоставлено право давать объяснения (возражения) на апелляционную, кассационную жалобу. Сведения, содержащиеся на жалобу, могут стать для полезным материалом для докладчика (судьи) по делу, и адвокат может воспользоваться этой возможностью, тем более, если он не собирается выступать в кассационной инстанции.

Дело может быть впоследствии истребовано в порядке надзора и устные возражения против жалобы (представления прокурора) в деле никак не будут отражены. Поэтому составление возражений на жалобу имеет важное значение на данной стадии судопроизводства.

Судебное решение, уже вступившее в законную силу, может быть пересмотрено в порядке надзора или по вновь открывшимся обстоятельствам. Адвокат, решая вопрос о возможных путях пересмотра принятого решения, должен дополнительно изучить обстоятельства дела, проанализировать доводы судов, в подлежащих пересмотру судебных постановлениях и др.

Основаниями к отмене в порядке надзора судебных постановлений является только существенное нарушение норм материального или процессуального права, повлекшее вынесение незаконного решения, определения, постановления суда (ст. 387 ГПК РФ). Судебное постановление может быть обжаловано в суде надзорной инстанции в течении одного года со дня вступления его в законную силу (ч. 2 ст. 376 ГПК РФ).

При новом рассмотрении дела суд соответствующей инстанции должен устранить нарушение закона, выявленное судом надзорной инстанции.

Согласно Гражданскому процессуальному кодексу, для суда, вновь рассматривающего дело, обязательно указание вышестоящего суда лишь о толковании закона, это должно обеспечивать его единообразное применение в соответствии с требованиями материального и процессуального права (ч. 2 ст. 390 ГПК РФ).

Адвокат с ведома своего доверителя, вправе составить надзорную жалобу и подать ее непосредственно в суд надзорной инстанции (ст. 377 ГПК РФ).

Надзорная жалоба, в отличии от кассационной, может служить лишь поводом для проверки законности постановления судов первой и второй инстанции.