Заключение, изменение и расторжение договора

В этом случае мы сталкиваемся с приданием  акцепту со стороны участников торгов некоего условного характера, что необычно для акцепта, который по своей природе всегда безусловен. Такой позиции придерживался , например, К.П. Победоносцев, который отмечал, что при проведении торгов «от лица правительства или от частного лица делается публичное предложение вступить в договор об известном предмете с тем, кто даст больше(продажа), или с тем, кто возьмет меньше (торги на работу, поставку и пр.). Таким образом , предлагающий обязывается не перед известным лицом, а перед тем, кто даст больше или возьмет меньше. Это предложение не обязательно ни для одного из торгующихся , пока он сам себя не свяжет, приняв его…Но и в этом случае объявивший цену не связал еще себя окончательно. Решительно ли он связал себя или нет – зависит от предлагающего сделку или от представителя его, аукциониста»⁷.

Надо  признать, что в случае, если считать  извещение о торгах офертой, возникает  проблема не только с условной природой акцепта, но и с тем , что такая  оферта не будет соответствовать всем критериям оферты. Так, она не будет содержать всех существенных условий будущего договора( так как они будут определяться только по результатам торгов). Кроме того, оферта может не отражать намерение заключить договор с любым, кто отзовется. Такое намерение чаще всего присутствует только в случае , если устроитель торгов определил минимальную или максимальную цену( или набор условий, если речь идет о конкурсе). Тогда устроитель торгов обязуется заключить договор с тем, кто предложит хотя бы такие условия.

Другая  точка зрения состоит в том, что предложение заключить договор поступает со стороны участников торгов , в то время как извещение о проведении торгов представляет собой только приглашение делать оферты. Такой точки зрения придерживается , например, И.Б. Новицкий⁸. Она позволяет решить проблему с условным характером акцепта и неполным соответствием оферты всем обязательным критериям. Однако и такая точка зрения не свободн6а от недостатков. В частности, она допускает возможность отказа от заключения договора со стороны устроителя торгов ( ведь лицо всегда свободно в том, акцептовать ли предложение ) и не согласуется с положениями ГК РФ о том, что извещением о проведении торгов устроитель торгов возлагает на себя определенные обязанности.

Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке ,которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись , задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам , которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

Важно отметить, что договор заключается с лицом, выигравшим торги(п.1 ст.447 ГК РФ).

Лицо ,выигравшее торги , и организатор торгов подписывают  в день проведения аукциона или конкурса протокол  о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги , при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола , обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу , выигравшему торги , убытки, причиненные участием в торгах , в части , превышающей сумму задатка.

Если  предметом договора было только право  на заключение договора, такой договор  должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного  указанного в извещении срока  после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.-п.5 ст.448 ГК РФ.

Наконец, в статье 449 ГК РФ зафиксировано, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, а признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги . 
 
 

Заключение  договора с помощью  электронных сетей 

С развитием  средств связи актуальными становится вопрос о заключении договоров с  использованием сети Интернет . При этом так называемая электронная коммерция развивается в двух направлениях ,каждое из которых отличается собственной спецификой, связанной в том числе и с процедурой заключения договора. Первое направление- это заключение договоров в сети Интернет , когда оферта или приглашение делать оферты размещается на сайте и адресат такой оферты ( или заинтересованное лицо) может отреагировать на такое сообщение путем совершения определенных действий, выражающих согласие на заключение договора (акцепт) или формирующих предложение заключить договор( оферту) , которое в свою очередь может быть принято лицом, разместившим приглашение делать предложения. Такой способ заключения договоров чаще всего используется в торговле при реализации товаров потребителям.

Второе  направление- это заключение договора с использованием сети Интернет, то есть с использованием возможностей сети Интернет для передачи сообщений ( «электронной связи» в терминологии ст.434 ГК РФ). В этом случае договор заключается по обычной процедуре, но документ , играющий роль оферты или акцепта, удостоверяется с  помощью специальных программ, генерирующих аналог собственноручной подписи(ст.160 ГК РФ), и передается по сети. Этот способ , в отличие от предыдущего, чаще всего используется в предпринимательских сделках, когда стороны не то чтобы не рискуют заключать договор в сети Интернет , но и используют все возможные средства , чтобы максимально удостовериться , что полученное сообщение было подписано и отправлено именно тем контрагентом, с которым сторона планирует заключить договор(так называемые сделки бизнес-бизнес, В2В)⁹. 
 

Заключение  договора с использованием писем о подтверждении 

Еще одной  специальной процедурой заключения договора является заключение договоров  с использованием писем о подтверждении. Письма о подтверждении широко используются в европейских странах. Использование писем о подтверждении имеет целью урегулировать отношения сторон, возникающие в ходе заключения договора в результате переговоров. Поскольку стороны согласовывают условия будущего договора устно и письменно, обычно в течение продолжительного времени, в итоге бывает затруднительно установить , на каких условиях договор был окончательно заключен. С этой целью согласованные условия фиксируются одной из сторон в письме о подтверждении, которое направляется другой стороне. Если вторая сторона не возразит в течение разумного срока против условий, изложенных в письме о подтверждении, эти условия становятся условиями договора. Молчание адресата письма означает акцепт изложенных в нем условий.

Письма  о подтверждении могут использоваться в двух ситуациях. Во-первых, когда  договор между сторонами уже  был заключен. В таком случае письмо о подтверждении только суммирует  согласованные условия и играет уточняющую роль. Во-вторых, когда стороны  вели переговоры о заключении договора и уже согласовали ряд условий, но договор между ними еще не был заключен, письмо о подтверждении будет играть как уточняющую, так и доказательную роль. Для того чтобы письмо о подтверждении имело описанные юридические последствия, должны соблюдаться следующие условия: во-первых, между сторонами должны иметь место переговоры, которые уже значительно продвинулись на пути к заключению договора; во-вторых, отношения между сторонами должны носить коммерческий характер и, в-третьих, отправитель письма должен действовать добросовестно (  например, не изменять значительно условий, уже согласованных сторонами в ходе переговоров)¹⁰. 
 
 
 

Заключение  договора в ходе переговоров 

Тенденция замены классической процедуры заключения договора заключением договоров в ходе переговоров четко прослеживается в современном коммерческом обороте. В переговорах по некоторым сделкам часто не применяются оферты или контроферты, которые могла бы акцептовать одна из сторон, а происходит постепенный процесс, в ходе которого стороны достигают договоренности поэтапно, в несколько раундов, несколько раз обмениваясь проектами договора. В процессе  согласования условий договора стороны могут активно обмениваться сообщениями, вести телефонные переговоры, по результатам которых вырабатываются положения договора или изменения к проекту договора, каждое из которых не будет соответствовать формальным критериям оферты или акцепта, однако все они в совокупности на определенном этапе приводят к тому, что стороны считают договор заключенным, подтверждая в дальнейшем его содержание путем сведения всех достигнутых договоренностей в единый документ или путем обмена письмами о подтверждении или иным образом.

При заключении договора в ходе переговоров вопросы, возникающие при заключении договора путем обмена офертой и акцептом, заменяются иными вопросами. Вопросы о содержании оферты, возможности ее отмены и отзыва, об акцепте на иных условиях, сроке для акцепта и запоздавшем акцепте сменяются вопросами о раскрытии информации, относящейся к предмету договора, и о возможности прекратить переговоры, о добросовестном поведении сторон в ходе переговоров, о преддоговорной ответственности и о статусе преддоговорных соглашений¹¹. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Изменение и расторжение  договора 

ГК РФ, впервые включивший в качестве самостоятельного подраздела «Общие положения о договоре», выделил в последнем специальную главу, посвященную ее изменению и расторжению (глава 29). В главе прежде всего четко разграничены изменение и расторжение договоров, происшедшие как по соглашению сторон, так и по требованию одной из них.

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено  ГК РФ, другими законами или договором. В п.2 ст.450 ГК РФ зафиксировано, что по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1. при существенном нарушении договора другой стороной;
2. в иных случаях , предусмотренных ГК РФ ,другими законами или договором.

Существенным  признается нарушение договора одной  из сторон , которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Изменение договора в смысле , который ему  придается в гл.29 ГК РФ, имеет строго определенные границы. В подобных случаях меняются конкретные условия договора, но не его модель. В соответствующие рамки укладывается, в частности, замена в договоре поставки предмета, например, вместо угля сланец, или способа исполнения- вместо отгрузки железнодорожным транспортом так называемый «самовывоз» и т.п. Иное дело, когда в договоре купли-продажи, другом возмездном договоре образовывается задолженность стороны по договору и он превращается в заемное обязательство: в силу ст.818 ГК РФ такая замена долга заемным обязательством принимает форму новации, представляющей собой особый вид прекращения договора, а не его изменения¹².

Существенное  изменение обстоятельств, из которых- стороны исходили при заключении договора является основанием для его  изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это  разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был  бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Если  стороны не достигли соглашения о  приведении договора в соответствие с существенно изменившимися  обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут и изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в  момент заключения договора стороны  исходили из того, что такого  изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение  обстоятельств вызвано причинами,  которые заинтересованная сторона  не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение  договора без изменения его  условий настолько нарушило бы  соответствующее договору соотношение  имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из  обычаев делового оборота или  существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При расторжении  договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия  расторжения договора, исходя из необходимости  справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях(ст.451 ГК РФ).

Порядок и последствия изменения и  расторжения договора определяются ст.452 и 453 ГК РФ. В силу первой из них сторона обращается к контрагенту с соответствующим предложением. При согласии договор признается прекратившим свое действие или действующим в измененном виде. И только тогда , когда на предложение расторгнуть или изменить договор не последует ответа в срок ,указанный в предложении, установленный в законе или в договоре, а при отсутствии в них такого срока– в тридцатидневный срок, либо получен ответ, но отрицательный, сторона , от которой исходило предложение, вправе обратиться с заявлением о расторжении или изменении договора в суд. Таким образом, пропуск соответствующего срока приобретает сходство с последствиями аналогичных ситуаций в случаях обязательного заключения договора.