Способы обеспечения исполнения обязательств

Несмотря  на то, что с помощью задатка  обеспечиваются чаще всего договоры между гражданами, нет оснований, препятствующих применению его в  предпринимательской сфере.

Специфические черты задатка, отличающие его от всех остальных способов обеспечения обязательств, заключаются в следующем.

Во-первых, задатком могут обеспечиваться лишь обязательства, возникающих из договоров, то есть нет оснований возникновения  этого способа обеспечения обязательств в силу закона. Следовательно, он не может быть использован для обеспечения деликатных обязательств, обязательств, возникающих вследствие неосновательного обогащения, и некоторых других.

Во-вторых, задаток, являясь способом обеспечения  договорного обязательства, одновременно выполняет роль доказательства заключения договора, то есть выполняет удостоверительную функцию. Это означает, что, если сторонами оспаривается факт заключения договора, но имеется документ, свидетельствующий о выдаче (получении) задатка, договор считается заключенным. С другой стороны, если договором предусмотрена уплата одной из сторон задатка, он будет считаться заключенным лишь после исполнения соответствующим контрагентом этой обязанности.

В-третьих, задатком может быть обеспечено только исполнение денежных обязательств. Этот вывод следует из положения о том, что задаток выдается соответствующей стороной в договорном обязательстве в счет причитающихся с нее платежей. То есть, задаток выполняет также платежную функцию. 

Соглашение  о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГКРФ). В ГК не говорится о том, что несоблюдение письменной формы приводит к недействительности соглашения о задатке. Следовательно, наступают общие последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, определенные ст. 162 ГК, то есть несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий, на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п.1 ст. 162 ГК). Имеет существенное значение четкость составленного документа о задатке. Во избежание спора передаваемая в качестве задатка сумма должна быть названа именно в качестве задатка. 

                                             3.3. Поручительство 

Поручительство  – традиционный способ обеспечения  исполнения гражданско-правовых обязательств, существо которого заключается в  том, что поручитель обязывается  перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). Поручительство повышает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю, то есть здесь дополнительное обеспечение заключается в том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства кредитор вправе предъявить требования двум лицам – должнику и поручителю по выбору.

Связь между должником и поручителем, в силу которой поручитель обязуется отвечать за исполнение полностью или частично обязательства должника, может быть разнообразной. Это может быть самостоятельный договор или такая связь может иметь не правовой характер (например, отношения взаимовыручки). В любом случае, эти мотивы не столь важны для самого договора поручительства, ибо он заключается между кредитором и поручителем без участия должника.

В Юридическую  фирму “КМ Консалтинг” обратился  гражданин Михайлов с просьбой помочь в решении нижеследующей проблемы.

 В  2004 году гражданин Михайлов по  просьбе своего друга Седова  заключил с банком договор  поручительства. По данному договору  поручительства гражданин Михайлов  выступал поручителем исполнения  обязательств по кредитному договору, заключенному банком с гражданином Седовым.

 В  2005 году гражданин Седов умер, не успев в полном объеме  исполнить свои обязательства  по заключенному им с банком  кредитному договору. После нескольких  подряд уведомлений о необходимости  исполнить обязательства по кредитному договору, направленных банком по последнему месту жительства гражданина Седова, в 2007 году банк подал в районный суд исковое заявление о досрочном расторжении кредитного договора и взыскании с граждан Седова и Михайлова солидарно суммы задолженности, процентов по кредиту и неустойки по кредитному договору.

 Специалисты  Юридической фирмы “КМ Консалтинг”  помогли гражданину Михайлову  в составлении отзыва на иск  и представляли его интересы  в районном суде по данному  судебному спору.

При рассмотрении дела судом первой инстанции специалистами Юридической фирмы “КМ Консалтинг” суду были предоставлены справка о смерти гражданина Седова, истребованная из районного отделения ЗАГС по последнему месту жительства гражданина Седова, а также отзыв на иск, согласно которому договорные обязательства гражданина Михайлова по заключенному последним с банком договору поручительства должны быть признаны прекращенными, ввиду смерти должника по основному обязательству – кредитному договору.

В заключенном  с гражданином Михайловым и представленном истцом в суд Договоре поручительства было сказано, что поручительство прекращается с прекращением всех обязательств заемщика по Кредитному договору, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

 Согласно  ч.1 ст.418 ГК РФ обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника.

 Суд  признал, что обязательство по  заключенному банком с гражданином Седовым кредитному договору было неразрывно связано с личностью гражданина Седова и с его смертью данное обязательство было прекращено.

 Учитывая  вышеизложенное суд отказал банку  в удовлетворении заявленных  исковых требований в части  взыскания с гражданина Михайлова задолженности агражданина Седова по кредитному договору и неустойки за просрочку исполнения обязательств

Для договора поручительства установлена обязательная письменная форма, невыполнение этого  условия влечет недействительность договора (ст. 362 ГКРФ). Если отношения поручительства не оформлены подписанным двумя сторонами договором, то доказательством заключения такого договора может явиться письменное сообщение поручителю от кредитора о принятии им полученного текста поручительства. В случае, когда кредитор не дал такого письменного сообщения о принятии поручительства, доказательством заключения договора поручительства может служить ссылка на это поручительство в основном договоре, а при отсутствии такой ссылки договорные отношения поручительства следует считать неустановленными.¹

_____________________________ 

1.Суханова Е.А.Гражданское право.[текст]: /   В 2 томах. Т. 2. Полутом 1; Изд. 2-е // Под ред. Е. А. Суханова. М.: БЕК, 2000. С. 51–59. 

Договор поручительства является односторонне обязывающим, консенсуальным и возмездным, хотя законодатель дает возможность сторонам при заключении соглашения прибегнуть и к безвозмездному поручительству (ст. 423 ГКРФ). Однако согласно п. 1 ст. 365 ГКРФ это не освобождает должника от обязанности возмещения убытков поручителю.

В тексте договора поручительства должны быть указаны такие аспекты, как:

- обязательство,  обеспечиваемое поручительством;

- объем  ответственности поручителя (принимает  ли он на себя ответственность  за исполнение обязательства в целом или в его части) с указанием суммы;

- обстоятельства, при которых наступает ответственность  поручителя за неисполнение или  ненадлежащее исполнение обязательств  должника;

- вид  ответственности поручителя (солидарная  или субсидиарная);

- количество поручителей и доля ответственности каждого из них перед кредитором.

Действующее законодательство, в отличие от ГК РСФСР 1964 г., предусматривает возможность  заключения договора поручительства с  целью обеспечения обязательства, которое не существует на момент заключения поручительства, но может возникнуть в будущем (ч. 2 ст. 361 ГКРФ). Это очень важное новшество, которое приобретает особое значение для кредитных и заемных обязательств.

Основным  критерием, выступающим в качестве гарантии прав кредитора в договоре поручительства, является, безусловно, личность поручителя, его деловая репутация, авторитет, но прежде всего – платежеспособность. Согласно нынешнему гражданскому законодательству существует ряд ограничений для лиц, которые могут быть поручителями. Так, в роли поручителей не могут выступать бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и представительства, не являющиеся по закону юридическими лицами.

Согласно  п. 1 ст. 363 ГК РФ ответственность поручителя перед кредитором зависит от условий договора, однако общим правилом, установленным ГК РФ, является солидарная ответственность поручителя и должника. Таким образом, в соответствии со ст. 323 ГКРФ, если договором не установлено иное, кредитор имеет право предъявлять требование об ответственности к должнику и поручителю совместно, либо к любому из них, как в полном объеме к каждому, так и в части. Не получив удовлетворения от одного из них, либо получив его не в полном объеме, кредитор вправе обратить свои требования в неисполненной части к другому. 

                                      3.4. Банковская гарантия   
 

Это новый  для отечественного гражданского права  способ защиты обязательств по договору. Согласно ст. 368 ГКРФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант ¹)  дает по просьбе другого лица (принципала ²)письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару³)

в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.  

__________________________________________ 

1. Гарант (от французского garant (англ. guarantor) –  порука, поручительство) – в широком смысле поручитель; государство или организация, предоставляющие гарантию.

2. Принципал  (от латинского principalis ( англ. prinsipal)) – 1) в широком смысле глава,  хозяин, начальник; 2) в праве основной, главный должник в обязательстве;  лицо, от имени которого действует агент, представитель.

3. Бенефициар  – лицо, в пользу которого совершается  платеж, аккредитив, или получатель  по страховому полису 
 

Отметим, что в силу того, что банковская гарантия     является     нововведением,     заимствованным     из     римского     и международного права, в определении этого понятия законодатель использует также иностранные юридические термины, широко применяемые в международной практике.

Новшество этого способа обеспечения обязательств заключается в том, что он рассматривается как совершенно самостоятельный вид обеспечивающих обязательств в отличие от ранее действовавших положений Основ гражданского законодательства 1991 г., устанавливающих банковскую гарантию как один из видов поручительства или гарантию, предоставляемую вышестоящим над принципалом органом.

В системе  российского гражданского законодательства используется самая удобная для  практического применения форма  банковской гарантии – гарантия по первому требованию. Этот вид банковской гарантии предусматривает выплату гарантом обеспечивающей обязательство суммы без предъявления бенефициаром каких-либо доказательств неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства принципалом, то есть кредитору (бенефициару) не обязательно предъявлять гаранту судебные решения либо иные факты, свидетельствующие о нарушении основного обязательства принципалом.

Существуют  определенные признаки, отличающие банковскую гарантию от других способов обеспечения  исполнения обязательств.

Во-первых, это особый субъектный состав участников отношений, связанных с банковской гарантией. В качестве гаранта могут выступать только специфические организации, чья профессиональная деятельность позволяет проводить подобные гарантийные операции, это банки, иные кредитные учреждения, имеющие лицензию на проведение банковских операций, или страховые организации. Предприятие, изъявившее желание заключить с юридическим лицом соглашение о предоставлении банковской гарантии, должно убедиться в наличии у потенциального гаранта лицензии, выданной Центральным банком РФ (ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 02 февраля 1990 г. №395-1), либо лицензии, выданной Федеральной службой России по надзору за страховой деятельностью (ст. 6 Закона РФ «О страховании» от 27 ноября 1992 г. №4015-1). В случае если у гаранта отсутствует лицензия, подтверждающая правомерность осуществления кредитной или страховой деятельности, соглашение о банковской гарантии считается недействительным с момента его заключения как противоречащее нормам закона (ст. 168 ГК РФ).