Контрольная работа по "Гражданскому праву"

      Но если условие об испытательном сроке не внесено в трудовой договор, то и оснований для испытания нет. То есть работник будет считаться принятым на работу без всяких условий. А если работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (абз. 2 ст. 67 ТК РФ «Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе».), условие об испытании можно включить в трудовой договор только в том случае, если стороны оформили его отдельным соглашением до начала работы (абз. 2 ст. 70 ТК РФ «Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.»).

      Поэтому условие об испытательном сроке необходимо не только оговорить с новичком, но и зафиксировать - причем до начала работы.

      Испытательный срок нельзя устанавливать приказом по организации, даже с согласия работника. Он должен быть оговорен строго в трудовом договоре (ст. 70 ТК РФ).

      Вывод: работодатель нарушил трудовое законодательство, не подписав с Тарасовым трудовой договор, а указав испытательный срок в приказе о приеме на работу.

      Работодателю следовало обязательно заключить с работником трудовой договор, прописать в нем на какой срок устанавливается испытание, затем необходимо было издать приказ (распоряжение) руководителя о приеме на работу нового сотрудника. Сделать это надо в трехдневный срок, и предъявить работнику под расписку. Если в трудовом договоре есть условие об испытательном сроке, то точно такая же формулировка должна быть и в приказе о приеме на работу (ст. 68 ТК РФ). Далее делают записи в личной карточке сотрудника или на лицевом счете. Запись о приеме на работу следовала внести в трудовую книжку работника.

      По общему правилу испытательный срок не может превышать трех месяцев. И только в том случае, если на работу берут руководителя предприятия, его заместителей, главного бухгалтера или его заместителей, руководителя обособленного структурного подразделения организации, срок испытания может достигать полгода.

      Закон регламентирует лишь верхний, но не нижний предел срока для испытания сотрудника. То есть, испытательный срок может составлять один, два месяца или три месяца, в зависимости от того, как договорились работодатель и соискатель.

      В законодательстве нет прямого указания на то, что испытательный срок, установленный при приеме на работу, можно сократить. Однако компания может прервать срок испытания и расторгнуть трудовой договор, если сотрудник ей не подходит, предупредив его об этом за три дня (ст. 71 ТК РФ). А также может досрочно решить, что работник выдержал испытание.

    Статья 71. Результат испытания при приеме на работу

    При неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. Решение работодателя работник имеет право обжаловать в суд.

    При неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового договора производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

    Если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях.

      Если в период испытания работник придет к выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, то он имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за три дня.

      Возможность продлить сотруднику испытательный срок Трудовым кодексом не предусмотрена, даже по соглашению сторон.

       Примечательно то, что данные ошибки основываются на неправильном применении ч. 1 ст. 70 ТК РФ, где указано, что испытание работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе может быть установлено соглашением сторон при заключении трудового договора. Следовательно, условие об испытании устанавливается только в момент заключения трудового договора или (при фактическом допущении сотрудника к работе) до его заключения.

      И только если испытуемый временно отсутствовал на работе по причинам: болел, находился в отпуске без сохранения заработной платы и т.д., испытательный срок прерывается на эти периоды отсутствия, и возобновляется после того, как сотрудник снова выходит на работу (абз. 6 ст. 70 ТК РФ «В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе».). То есть, если человека на службе нет, то и «служба не идет». Появился - испытательный срок возобновляется.

      Заметим, что испытуемый сотрудник имеет право потребовать расторжения трудового договора, находясь на больничном листе или в отпуске (письмо Федеральной службы по труду и занятости от 5 сентября 2006 г. №1551-6).

      Вывод: работодатель опять нарушил трудовое законодательство продлив Тарасову испытательный срок на два месяца, когда должен был прервать испытательный срок на один месяц по причине болезни работника, а затем возобновить.

      По правилам части 1 статьи 71 Трудового кодекса трудовой договор с непонравившимся сотрудником организация может расторгнуть до истечения испытательного срока. Для этого работника надо уведомить за три дня до предполагаемого увольнения и  с подробным изложением мотивов отказа.

      Тарасова уволили как не выдержавшего испытание, в этом случае в течение испытательного срока должны были давать сотруднику контрольные задания, оценивать, как он справился с ними, и фиксировать результаты. Таким образом, если сотрудник «не тянет», в его досье могут попасть, например, акты о выпуске брака, некачественном выполнении работы, объяснительные записки сотрудника, его письменные отчеты о проделанной работе, докладные записки непосредственного руководителя о нарушениях испытуемым должностной инструкции и т.д., а также и трудовой дисциплины.

      Результаты испытания нужно подтверждать документально. Поскольку закон не определяет перечень документов, которые следует составлять для этого. Все эти материалы и будут свидетельствовать о том, что кандидат не прошел испытательный срок и уволен потому, что не справился с работой.

      В данном случае работодатель должен был письменно предупредить сотрудника Тарасова об увольнении не менее чем за три дня до издания соответствующего приказа. К тому же причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание, следовало четко сформулировать. Организация  обязана была выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск в любом случае, независимо от того, кто является инициатором увольнения (ст. 127 ТК РФ). Ведь период испытательного срока по трудовому договору включается в трудовой стаж, который дает право на ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 121 ТК РФ).

      При увольнении работника необходимо было оформить приказ (распоряжение) о прекращении действия трудового договора. Работника следовала ознакомить с приказом об увольнении под расписку.

      Далее необходимо было сделать отметки в личной карточке и на лицевом счете работника, и оформить «Записку-расчет при прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении)».

      В последний рабочий день работнику оформляют трудовую книжку. В нее вносят запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на нужный пункт статьи 77 Трудового кодекса РФ

      Итак, в данном случае на лицо нарушение работодателем трудового законодательства.

      Во-первых, по общему правилу испытание устанавливается при заключении трудового договора, что не было сделано работодателем.

      Во-вторых, срок испытания, прописанный в трудовом договоре, не может быть впоследствии продлен, Тарасову продлили испытательный срок.  

          В-третьих, если работодатель не хочет продлевать отношения с сотрудником, он обязан за три дня до окончания испытательного срока в письменной форме известить сотрудника, четко указав причины отказа, что тоже не было сделано работодателем.

      Тарасов не прошедший испытательный срок, имеет право обратиться в Трудовую инспекцию. Там срок рассмотрения заявления может затянуться на два-три месяца.

      Так же он может обжаловать решение об увольнении по результатам испытания в суде - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки (ст. 392 ТК РФ). И в этих случаях, если не будет документов, которые обосновывают неудовлетворительный результат испытания, велика вероятность того, что суд восстановит на работе уволенного сотрудника.