Факторинг

Рисунок 1. Схема организации  факторинга

 

кредитором и должником; факторинг между фактором и кредитором-нерезидентом осуществляется в валюте расчетов между кредитором-нерезидентом и должником, при этом использование белорусских рублей между фактором и данным кредитором допускается только в случаях, когда допускается использование белорусских рублей в расчетах между кредитором и должником¹² [5, п.3,4]. 

Срок финансирования под  уступку денежного требования определяется сторонами самостоятельно с учетом требований законодательства Республики Беларусь.

Предметом договора факторинга может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование)¹³ [2, ст.157]. При уступке будущего требования оно считается перешедшим к фактору после того, как возникло право на получение от должника денежных средств, являющихся предметом уступки денежного требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события.

Стоимость факторинговых услуг складывается из двух элементов: комиссии и процентов, взимаемых при досрочной оплате представленных документов. Комиссия  устанавливается в процентах от суммы счета-фактуры (обычно на уровне 1,5-2,5%). Соответственно с увеличением объема сделки растет и сумма комиссий. Процентная ставка за кредит,  как правило, на 1-2% выше ставок денежного рынка (рынка краткосрочных кредитов). Обычно банк оплачивает единовременно 80-90% стоимости счета-фактуры; 10-20% — это резерв, который будет возвращен после погашения дебитором всей суммы долга.

В конце каждого месяца банк подсчитывает причитающиеся ему  комиссионные проценты, а также выявляет остаток неинкассированных фактур, на который выписывается счет и передается клиенту.

В практике обычно используются три метода установления предельных сумм:

• определение общего лимита — каждому плательщику устанавливается периодически возобновляемый лимит, в пределах которого факторинговый отдел автоматически оплачивает переуступаемые ему платежные требования;
• определение ежемесячных лимитов отгрузок — устанавливается сумма, на которую в течение месяца может быть произведена отгрузка товаров одному плательщику;
• страхование по отдельным сделкам — используется, когда специфика деятельности продавца предполагает не серию регулярных поставок товаров одним и тем же покупателям, а ряд разовых сделок на крупные суммы с поставкой на определенную дату.

Условиями договора факторинга дополнительно могут быть предусмотрены  иные виды вознаграждения, взимаемого фактором, за ведение учета оплаты денежных требований должниками, а также предоставление кредитору других финансовых услуг.

В случаях, когда деятельность клиента связана с высокими рисками, факторинговая компания может потребовать от кредитора представления дополнительного обеспечения исполнения обязательств по договору факторинга.

Отличие договора факторинга от других гражданско-правовых договоров. Как уже было сказано выше, факторинг возник на основании развития концепции уступки права требования (цессии), но между тем существует ряд положений, создающих различия между договором факторинга и цессией. Прежде всего необходимо отметить, что целью и сущностью договора факторинга является финансирование клиента финансовым агентом, что и отражено в названии данного договора. Договор финансирования под уступку денежного требования  предназначен для использования в предпринимательской деятельности, а цессия носит общегражданский характер, имеет более широкое применение и используется даже в обыденной жизни. Факторинг является договорным обязательством, в то время как право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании акта законодательства¹⁴ [3, п.1 ст.353]. То есть предметом данной сделки является лишь уступка требования (цессия), в то же время предмет договора факторинга, как было показано выше, значительно шире.

Уступаемое требование по договору факторинга в отличие  от цессии может быть только денежным.

Общим правилом для цессии является переход права первоначального  кредитора к новому кредитору  в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к  моменту перехода права, иное может  быть предусмотрено договором или  законом¹⁵ [3, ст.355]. Объем денежных требований, уступаемых финансовому агенту, может быть различным и должен быть четко определен в договоре.

Факторинг необходимо отличать также от договора кредита (займа). Внешнее  сходство данных видов обязательств заключается в том, что и фактор, и кредитодатель (заимодавец) перечисляют, соответственно, поставщику (кредитору) или кредитополучателю (заемщику) определенную денежную сумму, которую последние обязуются вернуть с доходом для фактора и кредитодателя (заимодавца). Отличие же прежде всего в том, что поставщик (кредитор) по договору факторинга не перечисляет как кредитополучатель (заемщик) кредитодателю (заимодавцу) определенную сумму во исполнение своих обязательств, а передает имущественное право (право требования) юридически либо фактически - в зависимости от вида факторинга. Еще одно отличие — вид дохода, получаемого фактором и кредитодателем (заимодавцем): доходом фактора является дисконт между выданной поставщику (кредитору) суммой и суммой, полученной с должника, доход же кредитодателя (заимодавца) составляют периодические денежные платежи в процентном отношении к сумме кредита (однако при уплате процентов единовременно и одновременно с возвратом суммы кредита внешне в этой части данные сделки могут быть схожи). В договоре факторинга переданную поставщику (кредитору) денежную сумму возвращает третье лицо (должник), в договоре кредита сумму долга возвращает, как правило, лицо, получившее деньги взаймы (хотя договор кредита и не исключает возможности исполнения обязательства платежа третьим лицом).

   Договор факторинга  может быть заключен на любом  этапе исполнения договора между  кредитором  и должником,  т.е.  кредитор,  например,  при открытом  факторинге  может  передать  (уступить)  требование  как  сразу  после отгрузки  товара  (выполнения работы,  оказания  услуги) должнику,  так  и  по истечении определенного  времени.

Договор факторинга может  быть заключен как в отношении  одного денежного требования, так и определенной группы требований (объединенных либо в силу временного фактора, либо фактора территории, либо фактора конкретного должника или предмета поставки и т.д.).

Таким образом, из всего вышесказанного можно сделать  вывод о том, что факторинг  является одним из видов банковских операций, данные отношения основываются на договоре финансирования под уступку денежного требования, который должен содержать существенные условия, указанные в законодательстве (в частности, наименование фактора, кредитора, должника; сумму уступаемого денежного требования; валюту факторинга и сроки финансирования под уступку денежного требования; предмет договора факторинга; размер дисконта, порядок его определения и др.). Договору факторинга присущи свои отличительные  признаки             (консенсуальность, возмездность, использование только в предпринимательском обороте), что позволяет его выделить как отдельный гражданско-правовой договор и проводить различия с другими договорами. Для более полного раскрытия содержания и более глубокого понятия договора факторинга необходимо исследовать существующие виды договоров финансирования под уступку денежного требования, что и будет нами выполнено в следующей главе.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Виды договоров факторинга.

 

В юридической литературе проводится классификация договоров факторинга  по различным критериям.

1. По объему услуг, оказываемых фактором, различают полный и частичный факторинг¹⁶ [8, с.55; 14, с.45]. При полном факторинговом обслуживании банк инкассирует и ведет учет дебиторской задолженности поставщика по всем плательщикам, кредитует в форме предварительной оплаты или производит оплату суммы уступленных долговых требований  поставщика к определенной дате, оказывает другие услуги (по ведению бухгалтерского учета, юридическое обеспечение, консультационные услуги и т.п.). К полному факторинговому обслуживанию прибегают в основном вновь создаваемые малые и средние предприятия. Такое универсальное обслуживание опытной факторинговой компании позволяет ввести на предприятии эффективную систему финансового управления и управления рисками. Частичный факторинг предусматривает совершение только ограниченного круга операций в соответствии с договором.
2. По условиям платежа различают факторинг без права регресса и факторинг с правом регресса¹⁷ [2, ст.156; 13, с.258-259]. По общему правилу, применяемому к уступке требования, первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором¹⁸ [3, ст.361]. В связи с этим в случае, когда фактор финансирует кредитора без права последующего возврата неоплаченных денежных требований кредитору, имеет место факторинг без права регресса (при этом фактор несет риск неоплаты должником денежных требований);  когда же фактор имеет право вернуть кредитору денежные требования, не оплаченные должником в течение определенного срока, если кредитор принял на себя поручительство за должника перед фактором и несет риск неоплаты денежных требований перед фактором, то имеет место факторинг с правом регресса.
3. По месту проведения факторинговых операций выделяют внутренний и международный факторинг¹⁹ [2, ст.156]. Факторинг, при котором плательщики являются резидентами Республики Беларусь, называется внутренним. В свою очередь факторинг признается  международным, когда одна из сторон (должник или кредитор) является нерезидентом Республики Беларусь. При этом следует отметить, что выделяют два вида международного факторинга — экспортный и импортный. Экспортный факторинг имеет место в случае, когда фактор приобретает право требования кредитора по поставке товаров (работ, услуг) на экспорт должнику — субъекту права иного государства; импортный — в случае, когда в роли кредитора выступает субъект права иного государства, осуществляющий ввоз товаров на территорию Республики Беларусь должнику, являющемуся резидентом Республики Беларусь.

Следует обратить внимание на тот факт, что в случае международного экспортного факторинга отношения между кредитором и банком или иной кредитной организацией (как субъектами права Республики Беларусь) регулируются законодательством Республики Беларусь, в то время как отношения между кредитором и должником могут регулироваться и иным законодательством, которое может содержать другие правила уступки требования, чем установленные законодательством Республики Беларусь. Что же касается факторинга импортного, то отношения между фактором и кредитором могут регулироваться законодательством иного государства.

4. Договор  факторинга может быть как генеральным (рамочным), так и разовым²⁰ [13, с.256]. В первом случае кредитор уступает фактору все требования определенного вида, за исключениями установленными договором факторинга. При этом данный вид факторинга возможен в отношении требований ко всем субъектам, находящимся на определенной территории, либо к определенной группе субъектов, либо к определенной группе требований и т.д. Во втором случае кредитор передает фактору лишь конкретные требования, определенные договором факторинга.
5. Договор факторинга может быть открытым (с переходом прав кредитора на фактора) и скрытым (без такого перехода)²¹ [2, ст.156; 3, п.1 ст.772]. Открытый  факторинг по своей сути представляет собой частный случай цессии, при которой кредитор за вознаграждение передает фактору «юридическое» право требования получения денежных сумм с покупателя (заказчика), в результате чего фактор становится кредитором по сделке с покупателем (заказчиком), а обязанности по надлежащей поставке товара (работ, услуг) остаются на поставщике. Должник обязан платить фактору, если только ему неизвестно иное лицо, имеющее преимущественное право на получение платежей. При этом исполнение денежного обязательства должником фактору освобождает должника от соответствующего обязательства перед поставщиком. Должник обязан произвести платеж фактору при условии, что он получил от поставщика либо от фактора письменное уведомление в надлежащей форме об уступке денежного требования фактору. Скрытым же факторингом в практике международного хозяйственного оборота признается сделка, в силу которой лицо, поставляющее товар, выполняющее работ или оказывающее услуги (поставщик), передает другому лицу (фактору) права на будущую выручку от реализации поставленного товара, оставаясь стороной в сделке с покупателем (заказчиком). То есть фактор при взыскании суммы с покупателя (заказчика) действует от имени и по поручению поставщика либо сам поставщик осуществляет получение денежных средств с покупателя (заказчика), а факт кредитования поставщика, равно как и наличия самого факторингового договора, не раскрывается третьим лицам. То есть скрытый факторинг по сути — внутренние отношения между поставщиком и фактором. В силу того, что при скрытом факторинге передаются лишь экономические права на будущие денежные поступления, а «юридическое» право требования не передается, такой договор факторинга можно признать сделкой, включающей в себя элементы договора займа либо договора кредита (поскольку  фактор  фактически лишь осуществляет финансирование кредитора, не приобретая права требования к должнику) и, зачастую, договора поручения (в англосаксонской и американской правовых системах скрытый факторинг чаще всего квалифицируют как траст, в силу которого поставщик выступает как доверительный собственник по получаемым платежам в пользу фактора как бенефициара).

Однако при этом необходимо  отличать договор скрытого факторинга  от договора поручения,  так  как  в  подобной  ситуации  фактор  выступает  юридически  как поверенный, хотя иные составляющие сделки факторинга, естественно, отличаются от договора поручения. В частности, в отличие от доверителя по договору поручения кредитор по договору факторинга получает предварительный платеж за счет средств фактора, а не после того, как поверенный получит сумму долга от должника.  Кроме  того,  поверенный действует  в  пользу доверителя, фактор же действует прежде всего в своих интересах.

При этом Функ и Хвалей указывают на то, что “попытку регулирования в одной главе Гражданского кодекса Республики Беларусь хотя и близких по своей экономической сути, однако различных по правовой природе отношений вряд ли стоит признать удачной, поскольку обязательства при открытом и скрытом факторинге с правовой точки зрения являются совершенно различными, а потому не могут быть предметом одного вида обязательств. Кроме того, при скрытом факторинге, регламентируемом главой №43 Гражданского кодекса Республики Беларусь, отсутствует уступка требования с точки зрения права, однако обязательство именуется в этой главе именно как финансирование под уступку денежного требования”²² [13, с.254-255].

 Необходимо также отметить тот факт,  что Гражданский кодекс Российской Федерации и Оттавская конвенция в отличие от законодательства Республики Беларусь регулируют отношения только по открытому факторингу²³ [7]. На наш взгляд, отсутствие упоминаний о скрытом факторинге в данных правовых актах имеет место, потому что открытый  и скрытый факторинг по своей природе все же имеют между собой существенные различия, которые достаточно тяжело урегулировать едиными нормами. Как видно из выше сказанного, попытка закрепить в  Гражданском кодексе Республики Беларусь в одной главе (статье) носит не совсем удачный характер. Возможно, следует урегулировать отношения скрытого факторинга в отдельной самостоятельной главе либо уже существующей (например, в главе, регулирующей отношения кредита и займа, так как скрытый факторинг по своему существу очень близок к данным отношениям).

Таким образом, из всего выше сказанного можно сделать вывод о том, что существуют различные виды договоров факторинга, которые можно выделить, используя всевозможные классификации, и каждый вид имеет свои особенности. Следовательно, в зависимости от вида договора финансирования под уступку денежного требования различаются и права и обязанности сторон данных отношений, которые мы рассмотрим в следующей главе.