Факторинг

СОДЕРЖАНИЕ

   

Введение…………………………………………………………..….3

Глава 1. Понятие финансирования под уступку денежного требования (факторинга)…………………………………………....4

Глава 2. Виды договоров факторинга……………………….……17

Глава 3. Права и обязанности  сторон по договору факторинга...22

Заключение…………………………………………………………27

Список использованных правовых актов………………………...29

Список использованной литературы……………………………..30

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

В настоящее время  при осуществлении предпринимательской  деятельности многие предприятия в  нашей стране сталкиваются с многочисленными проблемами, например, недостаточная капиталовооруженность предприятий, растущие риски кредитования, высокая дебиторская задолженность, рост неплатежей и т.д.

Справиться с этими  трудностями можно, прибегнув к одному из наиболее перспективных видов банковских услуг, приспособленному к современным процессам развития экономики, который носит название факторинг.

Он широко применяется за рубежом, и в последнее время начал  распространяться в Республике Беларусь, хотя его преимущества еще не до конца оценены нашими предпринимателями и юридическими лицами.

На наш взгляд, актуальность данной темы в нашем государстве и  обществе на сегодняшний день несомненна. Она требует глубокого анализа и проработки каждой детали, так как даже сейчас приходится сталкиваться нетолько с отсутствием необходимой правовой базы, но и отработанной методики ее применения.

В данной работе мы рассмотрим понятие договора факторинга, историю его возникновения, виды договоров, а также права и обязанности сторон по договору финансирования под уступку денежного требования.

 

Глава 1. Понятие  финансирования под уступку денежного  требования (факторинга).

 

История возникновения и развития факторинга. Термин "факторинг" происходит от латинского "facere" - действовать, совершать (англ. factoring) .

Историю возникновения факторинга многие авторы описывают по-разному. Так, например, одни авторы (Жуков, Максимова) считают, что он  впервые возник в США в конце XIX в., а затем нашел применение в промышленно развитых странах Западной Европы¹ [9, с.249; 12]. Другие полагают, что факторинг представляет собой явление, возникшее в результате трансформации средневекового английского института торгового посредничества, который в результате перенесения на "американскую почву" приобрел свои специфические черты² [11; 15]. В соответствии с этой точкой зрения субъекты, именуемые "факторами", были известны еще в XIV веке, а сам термин "фактор" использовался в английской колониальной торговле как синоним термина "агент" и "комиссионер". Впоследствии данный вид отношений получил широкое распространение в Соединенных Штатах Америки во второй половине XIX в. При этом американские торговые агенты (факторы) оказывали производителям комплекс торгово-финансовых услуг: реализацию товаров, преимущественно на неизвестных производителям рынках, гарантирование платежеспособности покупателей, а позднее — осуществление досрочной оплаты поставляемых  предприятиями-производителями товаров, т.е. их кредитование. В то время факторинговое обслуживание касалось в основном небольших предприятий легкой промышленности, которые довольно часто становились банкротами, что приводило к убыткам факторинговых организаций; поэтому постепенно специализированные факторинговые компании разработали и апробировали технологии управления дебиторской задолженностью поставщиков, стали привлекать предприятия клиентов других отраслей и осуществлять не отдельные финансовые операции, а полное факторинговое обслуживание, включая финансирование, обработку счетов клиента, контроль за соблюдением сроков платежей, финансовые консультации, защиту интересов клиента при неплатежеспособности должника. Таким образом, американские факторы начали осуществлять деятельность, типичную для банковских организаций.

Наибольшее распространение  факторинг получил с середины 80-х годов XX в., в период устойчивого экономического подъема в западных странах. К началу 90-х годов количество факторинговых компаний возросло в 3,6 раза, причем в их совокупном обороте в 2 раза уменьшилась доля США и в 1,5 возросла доля Западной Европы.

Согласно одному из отчетов  ассоциации «Фэкторз Чейн Интернэшнл» (Factors Chain International) (действует на международном уровне, ее членами  являются 95% факторинговых компаний из 40 стран мира), объем факторинговых операций (включая внутренний и внешний факторинг) распределяется следующим образом: Европа — 56%, Америка — 30%, страны Азии и тихоокеанского побережья — 13%,   Африка — 1%.

Учитывая все возрастающую важность факторинговых отношений, в 1988 году в Оттаве была созвана дипломатическая конференция по принятию проектов конвенций о международном факторинге и международном финансовом лизинге, которые были подготовлены Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). Одним из итоговых документов данной конференции и явилась Конвенция УНИДРУА о международном факторинге (далее — Конвенция), которая была подписана 28 мая 1988 года³ [7].

Данная Конвенция  сыграла значительную роль в развитии факторинговой деятельности, поскольку  национальное законодательство многих государств не содержало практически никаких норм, регулирующих факторинг, и Конвенция должна была послужить основой для разработки национального законодательства в данной области. Однако, следует отметить тот факт, что она пока не получила широкого распространения. С 1 мая 1995г. Конвенция вступила в силу для Италии, Франции и Нигерии. Ее также подписали, но все еще не ратифицировали Германия, США, Великобритания, Бельгия, Финляндия и др. В тоже время можно отметить, что хотя некоторые государства и не являются участниками данной Конвенции, но используют ее нормы  при разработке внутренних законодательных актов, посвященных факторингу. Так, например, в новый Гражданский кодекс Республики Беларусь была включена отдельная глава, касающаяся отношений факторинга⁴                   [3, гл.№43].

Понятие факторинга. Согласно традиционному определению, факторинг — разновидность торгово-комиссионной операции, сочетающейся с кредитованием оборотного капитала клиента и связанная с переуступкой  клиентом-поставщиком фактору неоплаченных платежных требований поставщика за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги и, соответственно, права получения платежа по ним⁵     [9, с.250; 10, с.323]. Таким образом, факторинг можно определить как один из видов деятельности (операций), совершаемый банками, при этом правовой основой взаимоотношений фактора с кредитором является договор факторинга, заключенный в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

 Согласно  Гражданскому кодексу Республики  Беларусь по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом с переходом прав кредитора на фактора (открытый факторинг) либо без такого перехода (скрытый факторинг)⁶ [3, п.1 ст.772].

В настоящее  время ведутся дискуссии о юридической природе договоров факторинга, ученые различных государств определяют происхождение договора финансирования под уступку денежного требования по-разному, что объясняется особенностями  национального законодательства. Можно выделить три группы концепций договора факторинга, используемые в разных странах:

1. рассматривающие факторинг как куплю-продажу;
2. как суброгацию;
3. как цессию.

К первой группе относятся такие страны как Германия, Англия и США. Так, в Германии в  литературе и судебной практике факторинг  рассматривается как договор купли-продажи дебиторской задолженности клиента; данная концепция имеет два варианта:

• первый рассматривает в качестве разновидности договора купли-продажи только факторинг без права регресса;
• второй распространяет данную юридическую конструкцию и на факторинг с правом регресса, которое считается соглашением дополнительным к договору купли-продажи.

В США и Англии факторинг также квалифицируется  как покупка фактором дебиторской  задолженности клиента, но при этом в Англии  к отношениям фактора  и поставщика с плательщиком применяются  принципы уступки требования.

Вполне допустим взгляд на факторинг и как на суброгацию. Нормы о том, что обязательство может быть исполнено всяким лицом, которое в этом заинтересовано, содержатся в законодательстве Франции и Бразилии. Однако применение данной концепции наталкивается на определенные трудности. Так, считается, что действия  нового кредитора при цессии и суброгации имеют разную мотивацию: если при цессии цессионарий стремиться приобрести право, принадлежащее цеденту, то при   суброгации — вывести должника из обязательства. При этом приобретение права представляет собой способ, к которому прибег его приобретатель. Во-вторых, возникает вопрос с определением суммы вознаграждения фактора. Смысл данного различия можно проиллюстрировать следующим примером: когда право требования на сумму 10000 рублей было уступлено за 5000, цессионарий становится кредитором должника на сумму 10000 рублей; цель суброгации в том, чтобы просто гарантировать защиту интересов лица, совершившего платеж, следовательно, он вступает в права кредитора только в той сумме, в какой произвел платеж. Также в качестве обязательного элемента при открытом факторинге выступает обязанность уведомить должника об уступке, что вовсе необязательно при суброгации. В то же время концепция суброгации может быть одним из допустимых объяснений природы закрытого факторинга.

Цессия — наиболее распространенный взгляд на договор факторинга. Она представляет собой сделку, изменяющую субъектный состав уже возникшего обязательства. Эта сделка несамостоятельная, предполагающая наличие определенных правоотношений между должником и цедентом. В дальнейшем мы, как и большинство российских и белорусских ученых, будем придерживаться концепции уступки права требования (цессии) с учетом особенностей факторинга.

Правовая  характеристика договора факторинга. Договору факторинга, как и любому другому гражданско-правовому договору, присущи свои собственные отличительные признаки, которые раскрывают его природу и отражают  сущность. Таким образом, он является:

• консенсуальным, то есть вступающим в силу с момента его совершения;
• возмездным, так как фактор получает вознаграждение в виде дисконта (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору)⁷      [3, п.1 ст.772];
• предпринимательской сделкой, то есть используется только лишь в предпринимательском обороте.

Однако зачастую, когда речь идет о комплексном  факторинговом обслуживании клиента, данный договор может носить характер предварительного договора. В рамках такого договора фактор наделен так называемым «правом одобрения» или правом выбора уступаемых обязательств. Отбор счетов-фактур или других документов, подтверждающих существование либо его перспективу в будущем, осуществляется фактором на основании критериев, которые могут быть включены в предварительный договор.

В законодательстве указываются существенные условия, которые должны содержаться  в договоре факторинга:

1. наименование фактора, кредитора, должника, их юридические адреса;
2. сумма уступаемого денежного требования, валюта факторинга и сроки финансирования под уступку денежного требования, предоставляемого фактором кредитору;
3. предмет договора факторинга;
4. форма факторинга (открытый или скрытый);
5. условия платежа (с правом регресса или без права регресса);
6. размер дисконта, порядок его определения;
7. ответственность фактора, кредитора⁸ [5, п.7].

 Согласно Гражданскому и Банковскому Кодексам Республики Беларусь  в качестве фактора может выступать банк или иная небанковская кредитно-финансовая организация⁹ [3, п.2 ст.772; 2, ст.14]. При осуществлении факторинговых операций банк становится собственником неоплаченных платежных требований и берет на себя риск их неоплаты, хотя кредитоспособность должников предварительно проверяется (фактор вправе самостоятельно определять перечень документов, подтверждающих платежеспособность, финансовое состояние, способность возврата предоставляемых денежных сумм, необходимых для проведения факторинга).

Необходимо отметить, что в ранее действующем законодательстве был сужена сфера применения факторинга. Так, например, в соответствии с «Порядком проведения банками и иными кредитными организациями факторинга в Республике Беларусь» факторинговому обслуживанию не подлежат поставщики:

• признанные судом банкротами;
• реализующие свою продукцию на условиях консигнации, бартерных сделок;
• заключающие со своими клиентами долгосрочные договоры и выставляющие счета по завершении определенных этапов работ или до осуществления поставок (авансовые платежи).

 Факторинг  не  производится по денежным требованиям физических лиц, предпринимателей без образования юридического лица, не занимающихся производством продукции (работ, услуг), филиалов и отделений субъектов хозяйствования, не имеющих статуса юридического лица¹⁰ [6, п.4]. В настоящее же время данные ограничения не содержатся в законодательстве о факторинге.

В соответствии с договором банк обязуется оплатить сумму предоставленных ему платежных  требований вне зависимости от того, оплатили ли свои долги контрагенты-поставщики. В этом состоит различие между факторингом и банковской гарантией. При банковском гарантировании банк обязуется в случае неуплаты клиентом в срок причитающихся ему сумм произвести платеж за свой счет¹¹ [2, ст.166]. Целью же факторингового обслуживания является немедленное  инкассирование средств (или получение их на определенную в договоре дату) вне зависимости от платежеспособности плательщика. На Западе факторинговые компании, кроме собственного факторинга, оказывают обычно еще и ряд сервисных услуг, таких, как ведение бухгалтерского учета для предприятий клиентов, аудит, подготовка статистических обзоров, сводок и т.п.

В факторинговых  операциях участвуют три стороны (см. рисунок 1):

1. факторинговая компания (факторинговый отдел банка) — специализированное учреждение, осуществляющее факторинговые операции;
2. клиент (поставщик товара, кредитор) — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, заключившие договор с факторинговой компанией;
3. дебитор — покупатель товара.

Существуют установленные законодательством правила, касающиеся определения валюты факторинга. Так, например, финансирование под уступку денежного требования между фактором и кредитором-резидентом осуществляется в валюте расчетов между кредитором-резидентом и должником-резидентом, при этом использование иностранной валюты между фактором и данным кредитором допускается только в случаях, когда допускается использование иностранной валюты в расчетах между