Шпаргалка по "Теории государства и права"

1. Другие соц. явления и процессы, влияющие на гос. и право,

2. Гос. и право как феномен,

3. Понятия, позволяющие понять  сущность гос. и права,

4. Правосознание (наше представление  о гос. и праве).

Особенностями и характерными чертами предмета ТГП являются:

1. Изучает общие специфические  закономерности - возникновение, развитие. функционирование гос. правовых  отношений,

2. Рассматривает основные коренные  вопросы, относящиеся, к предмету  ТГП-сущность, тип, форма, функции,  структура гос. и права,

3. Общая теория для всей ю.  науки в целом, формирование  единого понятийного аппарата,

4. Единство науки, теории гос.  и теории права

1. возникли одновременно,

2. в процессе развития тип  гос. и тип права совпадали  и менялись одновременно,

3. тесно связанны и практически не могут существовать раздельно).

Понятие предмета отвечает на вопрос - что изучат данная наука, понятие  метода - как она это делает. Метод  ТГП включает способы, приёмы, средства изучения. Метод - совокупность приёмов, принципов, способов изучения общих закономерностей возникновения, развития, функционирования гос. и права и получения знаний.

Принципы:

1. Комплексность изучения гос.  правовых явлений,

2. Принцип всесторонности рассмотрения с различных ракурсов, максимально полно, предметно и контрастно,

3. Принцип историзма.  Использование ТГП конкретных  фактов, исторических событий для  анализа общих закономерностей  возникновения, развития, функционирования  гос. правовых отношений.

Классификация методов  ТГП: 1. Всеобщий диалектико-материалистический метод - общие закономерности гос. правовых явлений, кот. рассматриваются во взаимной связи между собой и общественной жизнью (специфика: 1. Каково общ. на данном этапе итс. развития, такое гос. и право., 2. Гос. и право - надстройка над э. базисом, 3. Общечеловеческое и классовое в гос. и праве (сочетание сугубо классовых задач с общечеловеческими миссиями, гуманизм и лобби). 2. Общие методы (используются не только в ТГП, но ив других науках) - анализа, синтеза, сравнения, обобщения, маделирования, абстракционирования, прогнозирования. 3. Специальные методы (Разрабатываются в рамках спец. науки используются для изучениягос. и права) - математический, социологический, статистический, исторический. 4. Частные (Те методы, кот. вырабатываются сами собой ТГП и другими ю. науками для анализа гос. -правовых явлений) - метод толкования правовых норм.

26. Признаки  права и его функции

Понятие. –  Признаки функций. – Регулятивная. – Охранительная.

Функции права  – основные направления воздействия  права на

общественные  отношения, в которых выражается сущность и 

социальное  назначение права. Функции права  характеризуют действие

права.

Признаки функций: 1) Они вытекают из сущности и связаны  с 

социальным назначением права. 2) Функции права характеризуют

направления необходимого воздействия, без которого право быть не

может. 3) Функции  права - это направления его активного  действия.

Они раскрывают динамизм действия права. 4) Они отличаются

постоянством и длительностью действия.

Выделяются  регулятивная и охранительная функции. Регулятивная:

направление правового воздействия, которое  выражается в 

установлении  позитивных правил поведения, то есть в предоставлении

субъективных  прав и возложении юридических обязанностей.

Регулятивная  функция делится на регулятивно-статическую 

(выражается  в воздействии права на общественные  отношения путѐм их 

закрепления; проявляется в установлении правового  статуса,

компетенции органов государства и должностных лиц,

правосубъектность граждан и юридических лиц) и  регулятивно-

динамическую (выражается в воздействии права  на общественные

отношения путѐм  их оформления в динамике, выражения  динамических

отношений –  возложение военной обязанности, уплата алиментов,

содержание  старых родителей и т. п.).

Охранительная функция – направление правового  воздействия,

нацеленное  на охрану наиболее важных общественных отношений и 

вытеснение  тех отношений, которые чужды  данному обществу.

 

27. Применение права:  понятие, стадии и принципы. Структура и виды правоприменительных актов

Реализация права в  большинстве случаев происходит без участия гос-ва, его органов. Граждане и организации добровольно, без принуждения, по взаимному согласию вступают в правовые отношения, в рамках которых используют субъективные права, исполняют обязанности и соблюдают установленные законом запреты. Вместе с тем в некоторых типичных ситуациях возникает необходимость гос-го вмешательства, без чего реализация права оказывается невозможной. Во-первых, в механизме реализации отдельных норм заранее запрограммировано участие гос-ва. Это, прежде всего, нормы, в соответствии с которыми осуществляется гос-венное распределение имущественных благ. Например, реализация права на пенсию включает в качестве необходимого элемента постановление комиссии органа социального обеспечения о назначении пенсии отдельному гражданину. Выделение жилья из муниципального или гос-го жилого фонда требует индивидуального властного решения соответствующего гос-го органа или органа местного самоуправления. В том же порядке, т.е. путем принятия индивидуальных властных решений, гражданам и организациям выделяются земельные участки, находящиеся в собственности гос-ва. Во-вторых, взаимосвязи между гос-венными органами и должностными лицами внутри гос-го аппарата имеют в большинстве своем характер власти и подчинения. Данные правовые отношения включают в качестве необходимого элемента властные решения, т.е. акты применения права (например, указ Президента России о снятии с должности министра). В-третьих, право применяется в случаях возникновения спора о праве. Если стороны сами не могут прийти к соглашению о взаимных правах и обязанностях, они обращаются для разрешения конфликта в компетентный гос-венный орган (так, хозяйственные споры между организациями рассматривают арбитражные суды). В-четвертых, применение права необходимо для определения меры юр-й ответственности за совершенное правонарушение, а также для применения принудительных мер воспитательного, медицинского характера и др. Таким образом, применение права — это властная деятельность компетентных органов и лиц по подготовке и принятию индивидуального решения по юридическому делу на основе юридических фактов и конкретных правовых норм. Применение права имеет следующие признаки: 1) осуществляется органами или должностными лицами, наделенными функциями гос-ой власти; 2) имеет индивидуальный характер; 3) направлено на установление конкретных правовых последствий — субъективных прав, обязанностей, ответственности; 4) реализуется в специально предусмотренных процессуальных формах; 5) завершается вынесением индивидуального юридического решения. Применение права – это властная организующая деятельность компетентных субъектов по реализации норм права путем конкретизации общих предписаний для индивидуального случая. Акты применения права – это документально оформленное, гос-венно властное, индивидуально конкретное письменное или устное решение компетентного субъекта, принятое на основе норм права, обладающее юр-й силой и влекущее возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Акты применения являются стадией реализации нормы права. Применение права следует рассматривать в двояком смысле: как форму реализации права, т.к. существуют и другие (исполнение, использование, соблюдение); как стадию реализации права. Т.к. применение нормы права связано с осуществлением либо ее диспозиции, либо санкции, то акты применения опосредуют: исполнительно-распорядительную деятельность гос. органа (напр., распределение матер.фондов); правоохранительную деятельность (напр., приговор суда); Применению права присущи следующие функции: - социальные – экономические, политические, социально-культурные, культурно-воспитательные; юридические – регулятивные и охранительные (закрепление господствующих общ. отношений, охрана общ. отношений). Стадии: Анализ фактических обстоятельств дела с которыми связано применение диспозиции или санкции правовой нормы. Должен быть полным, объективным, исследованы все обстоятельства дела, фактов, дана юридическая оценка значения этих фактов. Выбор (отыскание) правовой нормы – для определения поведения участников правоотношения или для оценки поведения когда применяется санкция. При этом проверяется: 1) подлинность нормы права и ее действенность, 2) характер действия нормы – прямое или косвенное, 3) пределы действия в пространстве, во времени и по кругу лиц. Уяснение смысла и содержания нормы права. Разъяснение нормы права компетентными гос. органами или иными субъектами. Принятие акта применения нормы права. Исполнение акта применения – есть заключительный этап реализации нормы права, поэтому мы не говорим о нем как о стадии применения права. Субъекты – гос. органы, должностные лица, уполномоченные общ. организации.

30. Романо-германская (континентально-европейская) правовая система

Романо-германское право  возникло в XII - XIII вв. в результате рецепции римского права странами континентальной  Европы. Основаниями рецепции были: 1) Экономические предпосылки: развитие торговли, ремёсел, рост городов. Потребовалась новая система нормативно-правового регулирования, строящаяся на идеях формального равенства и независимости участников рыночных отношений; 2) Социально-культурные предпосылки. Развитие образования, искусств, культуры, что подготовило почву для восприятия римских юридических концепций, взглядов, понятий и т. д. Становление университетов - образовательных центров. Профессура совершенствовала юридические доктрины, категориальный аппарат, позже - разрабатывали законопроекты. Постепенно романо-германское право становится достоянием всей Европы. Общие принципы и начала римского права оказались интегрированы в национальные нормативные системы, разрабатывались национальные кодексы, учитывающие особенности социальных укладов различных стран. Сегодня можно говорить о новом этапе развития романо-германского права - этапе сближения и унификации законодательных комплексов континентально-европейских стран и построения общеевропейской правовой системы (идеи “европейского дома”).

Особенности норм права. Романо-германская норма права - общее правило поведения, сформулированное законодателем или уполномоченными органами. Имеет обобщённый характер Это - социальная модель поведения, выступающая как общественный масштаб, граница дозволенного, без перечисления случаев, вариантов поведения. Имеет отрицательную черту: чем более общей является норма, тем труднее её применять на практике. как следствие, появляются вторичные нормы, положения официального толкования (в т. ч. и правоприменительной практики), конкретизирующие положения законов. нормы имеют системно-иерархический характер, образуют взаимосвязанные по юридической силе и социальной значимости комплексы, среди которых выделяются главные и второстепенные.

Источником права является прежде всего закон. Он принимается парламентом, обладает высшей юридической силой, распространяется на всю территорию государства и всех граждан. Законы должны выражать волю большинства членов общества, основные права человека, социальную справедливость. регулируют основные стороны жизни общества. Делятся на конституции (приоритетные над другими, с высшей юридической силой законы, обладающие верховенством) и обычные законы, из которых можно отдельно выделить кодексы - акты кодификации норм права, обладающие повышенной юридической силой в своей отрасли права. Кроме того, можно отметить подзаконные акты (декреты, регламенты, инструкции и т.д. Издаются исполнительной властью). Они могут оказывать существенное воздействие не только на организационные отношения внутри отрасли, но и на деятельность граждан, учреждений, предприятий. Обычай как самостоятельный источник права играет второстепенную роль (дополнение к закону). С их помощью восполнятся пробелы в законодательстве (например, в гражданском). Судебная практика служит для ликвидации пробелов в законодательстве и уточнения положений закона. Положения судебной практики публикуются в сборниках судебных ршений.

Структура права: характерно деление права на публичное и  частное. Основание деления - общественный, государственный (публичный) интерес (осуществление государственных целей и задач) и особый, частный интерес (реализация целей отдельных лиц, организаций). Таким образом, право делится на публичное и частное. Публичное право регулирует отношения, базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. Доминируют императивные нормы (категоричность указаний). Отрасли - конституционное, административное, финансовое право и др. Частное право регулирует отношения между равноправными субъектами. Преобладают диспозитивные нормы, возможность их договорного изменения участниками общественных отношений. Отрасли - гражданское, семейное, трудовое право и др. Ещё одна особенность - последовательное отраслевое деление норм.

 

 

31. Понятие и виды систематизации законодательства

Систематизация законодательства – упорядочение НПА и приведение их в единую систему.

3 способа

1. сбор НПА, необходимых  для осуществления определенной деятельности. Проводится гос.органами и юридическими лицами.

2. издание сборников  законов и иных НПА (Н: сборник  кодексов)

3. объединение совокупности мелких актов, изданных по одному вопросу, в один укрупненный акт.

В соответствии с указанными способами выделяют следующие виды систематизации: Учет, Инкорпорация, Консолидация.

Как особый вид систематизации выделяют  кодификацию.

Учет – создание системы НПА по определенным признакам. Созданная система должна обеспечивать быстрый поиск необходимых НПА.

Порядок создания:

- выбор темы

- анализ поступающих  НПА

- фиксация отобранных  НПА. (Н: ГАРАНТ, КОНСУЛЬТАНТ)

Инкорпорация  (внешняя систематизация) – издание сборников, собраний, сводов НПА. В результате инкорпорации мелкие НПА не изменяются, а собираются в одно издание.

Сборники – совокупность НПА, объединенных по издаваемому органу или по теме

Собрание  - совокупность НПА какого-либо высшего органа гос.власти и управления

Свод – всеобщий сборник НПА.

По субъектам инкорпорация бывает:

- официальная (утверждение  собраний и сборников органами, издавшими эти акты

- полуофициальная (официозная) – утверждение сборников специально уполномоченными на то гос.органами

- неофициальная –  создание и издание сборников организациями и отдельными лицами по своей инициативе и без санкции компетентных гос.органов

Консолидация –  сбор НПА и издание на их основе одного укрупненного акта.

Кодификация – сбор и переработка НПА с последующим  изданием одного укрупненного акта (Н: издание КоАП – заменило 1000НПА).

В результате кодификации  издаются следующие НПА:

Основы законодательства обеспечивают регулирование наиболее важных и принципиальных вопросов соответствующей отрасли, подотрасли, института (основы законодательства о нотариате)

Кодексы – обеспечивают детальное и по возможности всестороннее правовое регулирование соответствующей группы общественных отношений

Уставы содержат нормы, регулирующие деятельность определенных министерств, ведомств, организаций в той или иной сфере управления

Положения содержат нормы, определяющие порядок образования, структуру, задачи и функции и компетенцию определенной системы гос.органов.

32 Соотношение законности и правопорядка. Их роль в общественной и государственной жизни

Правопорядок– это устойчивая и согласованная связь правоотношений, которая основывается на законности. Правопорядок предполагает правомерное поведение субъектов. По своей сути правопорядок – это реализованная законность, так как правовая упорядоченность общественных отношений полагает повсеместную реализацию правовых норм. Правопорядок, можно сказать, является результатом законности. 
      К особенностям правопорядкаотносят также следующее: 
      1) он строго запланирован в нормах права; 
      2) правопорядок обеспечивается государством; 
      3) правопорядок возникает в результате реализации норм права; 
      4) правопорядок делает человека более свободным, организует общественные отношения, значительно облегчает жизнь. 
       Соотношение понятий «правопорядок» и «общественный порядок»  
      Общественный порядок, в отличие от правопорядка, является системой упорядоченных устойчивых общественных отношений, которые сложились под воздействием социальных норм, норм права, морали и обычаев. 
       Соотношение законности, правопорядка и демократиизаключается в следующем: 
      1) истинная демократия будет невозможна без законности и правопорядка, так как она превратится в хаос, злоупотребления; 
      2) законность и правопорядок не несут людям пользу без демократических институтов, механизмов и норм, с помощью которых можно будет урегулировать нормативную основу законности и правопорядка. 
      Считается, что укрепление правопорядка в обществе не может произойти без осуществления законности в работе самого государственного аппарата, без устранения коррупции. Основным условием укрепления законности и правопорядка будет служить всестороннее развитие демократических начал во всех сферах общественной жизни. 
       Соотношения общества и государства.Общество является исторически сформировавшейся, постоянно развивающейся системой отношений между людьми, продуктом взаимодействия людей в процессе их совместной жизнедеятельности. 
       Государствоявляется особым образом организованным разрядом людей, который регулярно занимается управлением общества. Это также особый вид управления данным обществом, который обеспечивает территориальное, юридическое, политическое и духовное единение населения. Государство играет роль официального уполномоченного, является представителем всего общества. Поэтому государство – это всего лишь часть общества, его политический элемент. 
       По характеру государства можно судить об обществе: 
      1) развитое; 
      2) отсталое; 
      3) демократическое; 
      4) свободное и т. д. 
       Государствопо отношению к обществувыступает как средство управления, ведения общих дел, обеспечивает порядок и безопасность; по отношению к врагам обществаи внешним, и внутренним – как орудие подавления и насилия. 
      Общество появилось раньше государства и в результате имеет более развитую историю своего развития. Государство, которое рождено обществом, в ходе своего развития становится самостоятельным, хотя лишь в определенной степени, так как границы этой самостоятельности постоянно меняются и зависят от условий взаимодействия общества и государства. Таким образом, в различных обществах степень самостоятельности государства от общества различна.