Источники права

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Источники права

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Содержание

Введение

Глава 1. Общие характеристики источника (формы права)

1. Понятие источник права
2. Соотношение источника права и формы права

Глава 2. Виды источников права

2.1. Нормативно – правовой  акт

2.2. Судебный (юридический)  прецедент

2.3. Правовой обычай

2.4.

Заключение

Список использованной литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение.

      Развитие  теории государства и права  в современной России требует  критического осмысления  ряда ее фундаментальных категорий, выхода на новый уровень исследований, призванный соединить достижения правовой науки и смежных отраслей знания. К числу категорий, требующих углубленной разработки, относится категория формы (источники) права.

     Кроме этого,  реальность существования и функционирования права, его практическое проявление в общественной жизни подтверждается его определенным внешним выражением, то есть формой. В юридической литературе данное указанное внешнее выражение проявление его потенциала вовне в одних случаях называют формой (формами) права, в других – источниками, в-третьих, – проводят тождество между этими терминами.

     Но, именно  помощью понятия «источник права» раскрываются те факторы, которые вызывают к жизни правовые нормы.

     Поэтому тема  изучения источников права в  теории государства и права,  в частности, и в юридической  науке, в общем, является актуальной  темой современной жизни. 

     Уровень научной разработки данной проблемы, и, прежде всего общего понятия источника права, явно недостаточен. Проблема роли источников права в правовой системе вытеснялась вопросом о соотношении системы права и системы законодательства. Одной из причин недостаточной теоретической разработки данной проблемы являются многозначность и нечеткость самого понятия источника права.

       В условиях такой многозначности использование данного понятия в качестве научной категории связано с серьезными проблемами. В 60-е годы ряд авторов предлагали заменить понятие «источник права» понятием «форма права», которое, по их мнению, позволяло вести исследование права более глубоко и всесторонне. Такая позиция не получила широкой поддержки. В частности, в отраслевых юридических науках термин «источник права» сохранил свое значение. Со временем и в теории права происходит восстановление в «правах гражданства» старого понятия. При употреблении понятия «источник права» обычно под ним стали понимать юридический источник права (источник права в формальном смысле).       Поэтому весьма распространен прием, когда в выражении «источники права» между этими словами в скобках добавляется уточнение - «формы», или наоборот.

       Цель  курсовой работы заключается  в том, чтобы раскрыть понятие  источника права в юридической  науке.

      Из данной  цели выделены задачи:

1. Определить понятие «источник (форма) права;
2. Выделить виды источников права, их классификацию в юридической науке
3. Охарактеризовать основные источники права

      В основу  теоретического анализа при написании  курсовой работы были положены  работы советских и российских  юристов.

     Курсовая работа  состоит из введения, двух глав, разбитых на пункты, заключения  и списка использованной литературы.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Глава 1. Общие характеристики источника (формы права)

1. Понятие источник права

          Понятие “источник права” можно рассмотреть в теории с разных точек зрения. Приведем мнения некоторых ученых об “источнике права”. Н. М Коркунов считает, что источник права это юридическая норма, форма в которой правило поведения объектировано¹. По мнению С. С. Алексеева² источником права можно считать акт правотворчества, который объектирован в документальном виде. Определение Л. И. Спиридонова утверждает то, что под источником права можно понимать процесс селективной эволюции культуры, который вобрал в своих нормах поведения весь опыт человечества в социальной сфере³.

       Источники права считаются факторами, которые включают в себя появление и действие права. К таким факторам относятся деятельность государства, считающаяся правотворческой, волеизъявление в обществе социальных групп и то какие у общества материальные условия жизни. Источники права употребляются для познания самого права в целом.

       Существует и более узко - специальный смысл понятия “источник права”, который дает указания того чем практика пользуется при решении различных юридических дел.

      В государствах, континентальной Европы это обычно акты нормативного характера. Обычай почти не используется, договор не имеет распространения, а понятие прецедента отвергается правовой системой на континенте.

        Форма (источник) права призвана:

- во-первых, служить для выражения для нормативно закрепленной воли граждан, и, в итоге, должна быть обусловлена тем экономическим базисом, который существует в настоящее время;

- во-вторых, чтобы политическая власть народы была закреплена и обеспечена этой формой права.

- в-третьих, утвердить значение наиболее демократических форм, которые являются приоритетными.

- в-четвертых, служить выражением процедуры первоначальной подготовки и последующего прохождения актов нормативного характера в законодательном органе.

        Установление правовых норм государством, административные и судебные прецеденты по мнению некоторых ученых, также относится к установлению норм. Главная проблема источника права – это роль государства при образовании норм юридических. Можно сказать, что формальный источник права это форма участия непосредственно самого государства в образовании права. Норма права без источника права существовать не может. Хотя если смотреть под другим взглядом, результатом правотворчества это и есть форма бытия права. По мнению английского ученого К. Эллена источником права служит деятельность с помощью, которой нормы поведения получают характер права, становясь четко определенными и обязательными. Хотя существует мнение, высказанное в прошлом веке, русским ученым. В. И. Сергеевич утверждал что силы, которые производят право и являются источником права. Согласно этому утверждению, источником права может быть законодательство, как сила, которая создана на официально, а под источником права можно считать сам закон являющийся продуктом этой системы⁴.

       Под источником права понимается обусловленный характером правопонимания общества отдельный способ признания социальных норм.

      Можно сказать, что единый подход к решению вопроса о понятии источника права ограничивается признанием того, что сам юридический источник права это что-то “относящееся к форме права”. В нашей юридической науке нет понятия источника права, которое было бы признано общепринятым.

     Помимо этого некоторые ученые считают, что к источникам права относится в формальном смысле сама государственная деятельность по установке норм права или административные и судебные прецеденты в истории права. Но при этом сами формы, выражающие такие нормы, могут рассматриваться как формы, а не как источники права непосредственно.

       Таким  образом, в  юридической литературе выражение «источник права» используется в двух различных значениях — в значении «материального источника права» (источника права в материальном смысле) и в значении «формального источника права» (источника права в формальном смысле).

       Под «материальным источником права» при этом имеются в виду причины образования права, т.е. все то, что, согласно духовным факторам, общественные отношения, природа человека, природа вещей, божественный или человеческий разум, воля бога или законодателя и т.д.

       Под «формальным источником права» имеется в виду форма внешнего выражения положений (содержания) действующего права.

       Таким  образом, источники (формы) права — это официально определенные формы внешнего выражения содержания права.

       Официально-властная (государственная) определенность тех форм, в которых содержание действующего права находит свое внешнее выражение, объективацию и существование, придает источникам права и праву в целом институциональную определенность и упорядоченность. Это означает, что нормы действующего права (его нормативное содержание) содержатся лишь в определенных (официально признанных) источниках права, которые представляют собой официально определенные (институционализированные) формы закрепления и существования норм права.

 

 

 

2. Соотношение источника права и формы права

      Законодательство и право не существует и не может существовать вне формы.

      Какой-либо юридический закон воплощается в конкретную форму, которая становится необходимым условием его существования, свидетельствует о его месте в системе законодательства, его соотношении с другими законами, о его юридической силе.

      Известно, что способам юридического правообразования отвечают соответствующие им формы отображения юридических норм: одностороннему волеизъявлению органов государства – юридический нормативный акт, двух- или многостороннему волеизъявлению субъектов права на паритетных основах - юридический нормативный договор, санкционированию – правовой обычай, признанию прецедента – судебный прецедент.

       В правовой науке и юридической практике термин «источник права» понимается многозначно, а иногда употребляется как тождественный термину «форма права». Вместе с тем, для юристов-практиков важно уметь четко различать эти термины для правильного использования в правоприменении именно форм права. Содержание этих понятий будет различным в зависимости от того, в каком контексте они применяются – или по отношению к праву как к целому, или по отношению к отдельной норме, группе норм. Можно сказать , право имеет внутреннюю и внешнюю форму, под которыми традиционно понимается, в первом случае, внутреннее построение права, его структура, деление на отрасли и институты; внешняя форма права - это система законодательства.

        «Внутренней формой правовой нормы является ее структура, деление на гипотезу, диспозицию, санкцию, а внешней – статья нормативного акта или группа статей, в которых отображена правовая норма. Кроме этого, под формой права иногда понимают способы установления правовых норм (нормативный акт, нормативный договор, судебный прецедент, правовой обычай). Для обозначения этого явления используется также термин источник права»⁵

       В современной и дореволюционной юридической литературе,  специалисты практически одинаково подходят к определению понятия форм (источников) права, поскольку эти термины использовались еще в Древнем Риме.

       Такие философские категории, как «содержание» и «форма» неразрывно связаны между собой и применяются в теории права.

        Но в правоведении эти категории имеют свою специфику. Эта специфика заключается в том, что содержание и форма должны быть официально признаны государственной властью, или в отдельных случаях, обществом. Это официальное признание наделяет формы права юридической силой. Например, проекты законов и сами законы по своему содержанию и форме могут быть одинаковыми, но закон относится к нормативно-правовым актам, которые обладают юридической силой и всеми чертами форм права Проекты законов не являются формой права, поскольку не обладают юридической силой.

         Н.С. Малеин, например, считает, что понятия формы и источника права имеют различное значение и их отожествлять нельзя. По его мнению, термин источники права имеет много значений⁶:

а) его понимают как силы, которые создают право, например, источником права можно считать  волю Бога, волю народа, правосознание, идею справедливости, государственную  власть. Они могут иметь материальное и идеальное содержание.

б) материалы, положенные в  основу того или иного законодательства. Например, римское право послужило  источником для немецкого гражданского кодекса; работы ученого Потье - для  французского кодекса Наполеона, Литовский  Статут - для Уложения Алексея Михайловича  в царской России; идеи правового государства послужили источником для подготовки новой Конституции Украины и иных конституционных законов;

в) к источникам права  относятся исторические памятники, которые имели когда-то значение действующего законодательства. Например, Русская Правда, которая была основным законом в Киевской Руси, Законы Хамураппи в Древнем Вавилоне.

г) под источниками права  также подразумевают способы. Например. иногда говорят, что право можно  познать из закона⁷.

      Выбор термина «источники права» приписывают Титу Ливию, который в своей «истории» называет Закон 12 таблиц источником права. Историки государства и права и сегодня называют исторические памятники источниками права.

     В прошлом и сегодня к понятию «источники права» подходят по сути, с двух позиций:

1) его понимают как  материальный источник права  - т.е. откуда идет содержание  нормы или правотворческая сила; например, государственная власть, Государственная Дума, Президент  России, судебные органы;