Договорно-правовое регулирование страхования рисков в банковской деятельности

- изучены и проанализированы источники  правового регулирования договорных и публично-правовых отношений, связанных со страхованием рисков в  кредитной; расчетной,  инвестиционной, валютной  деятельности; 

           - выявлены актуальные  договорно-правовые  проблемы  регулирования правоотношений с участием страховых компаний, исследованы конкретные виды   договоров страхования банковских рисков;

- проанализировано юридическое содержание новых понятий, таких как страхование «типичных банковских рисков», «группы корпоративного страхования банковских рисков», «управление банковскими рисками»  и других, используемых в практике договорных   отношений;

- изучены существенные условия договоров страхования типичных банковских рисков  по характеру, объему прав и обязанностей участников;

- проведен анализ международных принципов и правовой  практики зарубежных государств по  формированию правовых норм о страховой деятельности, сформулированы предложения по совершенствованию действующего банковского и страхового законодательства.

         Научная новизна диссертационного исследования определяется тем, что работа является одной из первых работ, посвященных исследованию договорно-правового регулирования страховых отношений в банковской сфере. В исследовании предпринимается попытка обоснования  специфики договоров  страхования  банковских рисков с  позиции существующих потребностей обеспечения стабильности кредитных организаций, развития российского рынка страховых услуг,  активизации деятельности страховых компаний в исследуемой области.

        Дается классификация видов договоров страхования рисков в банковской деятельности по различным критериям (о страховании типовых банковских рисках, страховании комплексных финансовых рисков в банковской деятельности, типовые контракты мировой практики страхования банковских рисков). По-новому, в качестве договорных основ страхования банковских рисков осмыслены  регулятивные возможности гражданско-правовых норм о страховании имущественных и предпринимательских рисков на финансовых рынках. Выделена необходимость устранения правовой неопределенности договорных условий формирования резервных фондов страховых организаций, что вызвано потребностями  формирования эффективной системы страховых организаций, гарантирующих соблюдение  основных принципов организации страхового дела и  международных стандартов функционирования рынка страховых услуг. Отмечено, что законодательное регулирование вопросов  имущественного страхования  в ГК РФ и других законах не отвечает мировой практике, поскольку в них дается общий режим страхования имущественных интересов при предпринимательских рисках и не учитывается специфика договоров страхования в банковской сфере. Исходя из потребностей развития  норм российского законодательства, научная новизна проявляется также в авторском определении существенных условий современных, не включенных в ГК РФ, договоров страхования банковских рисков,  в аналитических выводах о содержании договоров обязательного страхования вкладов физических лиц в коммерческих банках;  в оценке особенностей применения страховыми организациями договоров инвестирования средств страховых резервов, в развитии новых правовых понятий банковского и страхового законодательства.

На защиту выносятся  следующие основные положения:

      1.Общий подход к определению договорно-правового регулирования имущественного страхования, без учета особенностей банковских рисков, как разновидности страхования «имущественных интересов» (абзац 3 п.2 статьи 929 ГК РФ) затрудняет развитие страховой деятельности на российском рынке финансовых услуг, снижает доверие инвесторов к гарантиям стабильности отечественных кредитных организаций и не согласовывается с Международными стандартами финансовой отчетности для кредитных организаций (МСФО-3) и Базельскими соглашениями  о банковском  надзоре (1998г., 2004г., 2007г.) по совершенствованию экономико-правового механизма «управления банковскими рисками». В этой связи обосновывается необходимость конкретизировать в Главе 48 ГК РФ, в статье 933, виды специальных договоров страхования предпринимательских рисков в банковской деятельности, включив наиболее распространенные из них в  практике кредитных организаций. К ним относятся: 1) страхование риска невозврата денежных средств по договору кредитования, 2) страхование риска обесценивания залога и банковских гарантий; 4) обязательное страхование банковских вкладов граждан и юридических лиц; 5) страхование рисков колебания валютных курсов при перемене  валюты платежа, валюте долга, условий распределения убытков;6) страхования риска потери ликвидности ценных бумаг и иных капитальных вложений кредитной организации.

   2.Отсутствие в законодательстве  специфических признаков финансовых и иных имущественных рисков в банковской деятельности на практике приводит к нарушению общности договорно-правового регулирования. В одном договоре страхования  риска кредитной организации предметом является «риск неполучения дохода,  упущенная выгода, убытки, ответственность», а в другом «комплекс финансовых рисков кредитной организации», установленный мировыми стандартами. Это показывает неоднозначность терминологии и требует единообразия в договорных отношениях страхования банковских рисков. «Комплекс финансовых банковских рисков» представляет для страхования более многозначительную категорию и с экономической, и с юридической точки зрения, чем «имущественные интересы банка».

На основании теоретического анализа  вышеназванных понятий сделан вывод, что договор страхования банковских рисков: 1)является разновидностью договора страхования предпринимательских рисков и имеет самостоятельный предмет «типичные банковские риски», определяемые нормативным актом Банка России; 2)требует урегулирования правовых критериев оценки стоимости таких рисков с учетом мировой практики; 3) основывается на существенных условиях договора страхования согласно статьям 942-969 ГК РФ, но должен быть подкреплен публично-правовым режимом управления банковскими рисками в рамках страхового и банковского законодательства.

  В силу  этого представляется целесообразным в статью 4 «Объекты страхования» Федерального закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации»  внести дополнительный  пункт 3.1. о страховании банковских рисков в соответствии с их перечнем, утвержденным актом Банка России.

 3. Выявлено, что действующие  нормы ГК РФ о страховании не включают условия, обязывающие кредитные организации дифференцировать при страховании банковские риски по степени их влияния на  платежеспособность банков и стабильность банковской системы в целом. В целях повышения эффективности страховой деятельности в банковском секторе исследовано содержание юридического понятия страхование «типичных банковских рисков». К таким рискам относятся: кредитные, страновые, рыночные, фондовые, валютные,  процентные, операционные, правовые, риски ликвидности, риски утраты деловой репутации, стратегические риски. Их перечень, утверждается письмами Банка России (Письмо ЦБ РФ от 26.06.2004 № 70н «О типичных банковских рисках») и должен быть расширен с учетом мировой практики рынка кредитно-расчетных услуг. Предлагается в статью 24 «Обеспечение финансовой надежности кредитной организации» Федерального закона «О банках и банковской деятельности» внести  дополнительный абзац о том, что «кредитная организации обязана организовать систему управления банковскими  рисками как часть внутреннего контроля за  надлежащими уровнем ее надежности».

4.Выделяя страхование банковских рисков, как разновидность предпринимательского риска, отмечается, что необходимы нормы о специализированных страховых компаниях по банковским рискам и о специальных договорах страхования банковских  рисков в Федеральный закон «Об организации страхового дела в Российской Федерации». Предложено внести пункт 6 в его статью 6 следующей редакции: «Страховые организации, являющиеся страховщиками по отношению к страхователям - российским кредитным организациям,  входящим в федеральную систему обязательного страхования вкладов физических и юридических лиц,  формируют уставной капитал высоколиквидными активами под наблюдением органа страхового надзора». 

5.Дана правовая оценка содержанию конкретных видов договоров страхования банковских рисков: договора страхования в отношении целого комплекса банковских рисков на рынке финансовых услуг; договор страхования  риска невозврата кредита банку; договор страхования ответственности заемщика за непогашение кредита; договор страхования банка от финансовых рисков «простоя»; договор страхования операций с производными инструментами на рынке финансовых услуг (расчетные форвардные контракты и другим. Предложено конкретизировать нормы, регулирующие понятийный аппарат Федерального закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации», проведя параллели с гражданским законодательством об имущественных  рисках, вместе с тем делая акцент на широком понятии «банковского риска» как «предпринимательского риска» с имущественным интересом. Для этого в статью 32.9 «Классификация видов страхования» Федерального закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации» следует  включить пункт 24  о «страховании  кредитных, операционных, инвестиционных банковских рисков».

6. Эффективность страхования банковских рисков снижают пробелы в законодательном регулировании использования в договорах конкретных видов обычаев, стандартов, нормативов как элементов гарантий  обеспечения обоснованного размера «удержания» собственных средств страховой компании (страховщика) на формирования страховых резервных фондов при перестраховании. В этой связи предлагается изменить редакцию пункта 5 статьи  13 «Перестрахование» Федерального закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации» следующим образом: «наряду с договором перестрахования в качестве подтверждения соглашения между перестрахователем и перестраховщиком могут использоваться в целях обеспечения гарантированного размера резервных фондов страховых компаний, иные документы, применяемые исходя из обычаев деловой практики, практики осуществления торговых, посреднических, кредитных, расчетных, инвестиционных, страховых операций».

7. В целях страхования российской банковской системы от негативных последствий финансовых рисков предложена Концепция Федерального закона «О предотвращении несостоятельности (банкротства) страховых организаций на территории Российской Федерации», которая должна отражать взаимосвязь размещения средств страховых организаций с заключенными договорами банковских и иных предпринимательских рисков. Договорно-правовая основа  резервных фондов  страховых организаций обеспечивает финансовую устойчивость страховой системы как составной части денежной системы государства.

Проектом данного  закона должны быть закреплены следующие функциональные и договорно-правовые основы стабильности страховщиков: 1)непрерывное   поддержание   необходимого   уровня платежеспособности страховых организаций; 2) поддержание  такого  уровня  платежеспособности,  который в реальном выравнивании должен соответствовать темпам роста деятельности страховых организаций; 3) увеличение свободных активов как с целью обеспечения дополнительного покрытия договорных   обязательств   на   случай   непредвиденных    обстоятельств,    так   и дальнейшего расширения основной деятельности страховой организации без привлечения средств извне; 4) в договоре страхования указывается, что активы, принимаемые в покрытие страховых резервных фондов, не могут служить предметом залога или источником уплаты кредитору денежных сумм по обязательствам гаранта (поручителя).

8.Участники российского рынка страховых услуг (страховщики и страхователи-банки) использует обычаи или типовые контракты мировой практики страхования банковских рисков, которые, как правило, не  согласованы с отечественным  законодательством. Для устранения возможных нарушений имущественных интересов сторон взаимного страхования, объединенных в «группы корпоративного управления страхованием банковских рисков» следует в контракте сформулировать такие существенные условия как перестраховочные отношения между участниками, гарантийные и «стабилизационные» сделки, систему управления рисками и внутренний контроль. Предложено усилить роль ФАСН РФ (Рострахнадзора)  в разработке «рейтинговых показателей» деятельности корпоративных объединений страховщиков. ФАСН РФ должна: 1) следить, чтобы в группе или объединении не имело места многократное использование собственных средств: 2) определять суммарный риск группы или объединения, идентифицировать и при необходимости уменьшить концентрацию рисков; 3) требовать от страховщиков идентификации их рисков и эффективного управления ими.

   Теоретическая и практическая значимость результатов исследования. Исследование договорно-правового регулирования страхования банковских рисков связано с разработкой теоретических понятий гражданско-правового регулирования договоров страхования,  усилением правовых гарантий перестрахования  страховых резервов страховых компаний. Анализируя виды договоров страхования банковских рисков, диссертант сконцентрировал исследование на  теоретических и практических проблемах. Практическая значимость связана с  совершенствованием договорной работы страховых организаций, становлением новых подходов к практике заключения  договоров страхования,  обеспечением публичных и частных интересов субъектов страховых правоотношений, использованием разновидностей договоров страхования рисков в банковской деятельности.

Теоретическая и практическая значимость исследования определяется также тем, что страхование финансовых рисков через страховые компании способствует  привлечению излишних, не работающих капиталов, принадлежащих одним лицам, и предоставления их на определенных условиях нуждающимся субъектам. Автором доказано, что особый предпринимательский характер банковского кредитование, частое фактическое неравенство заимодавца и заемщика повышает  роль банковской деятельности для общества и порождает определенную специфику договорно-правового регулирования  страхования  рисков в банковской  деятельности по сравнению с другими видами страхования предпринимательских рисков.

  Достоверность и научная обоснованность результатов исследования обеспечивается его комплексным характером, широким использованием  научных источников по российскому и зарубежному праву, экономике и финансам, сравнительно-правовыми подходами к анализу  правовых теорий страхования банковских рисков на рынке финансовых услуг.

В исследовании  автор опирался на правоприменительную практику  Центрального Банка Российской Федерации, Министерства финансов Российской Федерации, Федеральной службы страхового надзора, Федеральной службы по финансовым рынкам,  использовал материалы международных организаций в сфере страхования рисков, зарубежные источники о нормативно-правовом регулировании страхования рисков.   

Апробация и внедрение  результатов исследования определяется его актуальностью, научной новизной и выводами как теоретического, так и практического характера. Результаты исследования использованы в практической деятельности  консалтинговых организаций в сфере страхования,   при подготовке учебно-методических материалов по учебным дисциплинам ВГНА Минфина России «Коммерческое право», «Международное частное право». Выводы автора, его отдельные рекомендации могут быть учтены в ходе разработки нормативных правовых актов Минфина России, Федеральной службы по финансовым рынкам, Федеральной службы по страховому надзору.