Использование банковской гарантии во внешнеэкономических сделках

     Курсовая работа по дисциплине «Валютные операции»

на  тему: Использование банковской гарантии во внешнеэкономических сделках 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Минск 2011 

     СОДЕРЖАНИЕ 

      Введение…………………………….………………..………………….……..3

Использование банковских гарантий во внешнеэкономических сделках……………………………………..……………………….……4

    Заключение…………………………………………………....………..…..…17

      Список использованных источников………………………………………..19 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Введение

     Процесс унификации правового регулирования  гарантийных операций во многом объясняется высоким уровнем абстрактности, однотипности и массовости данных операций. Именно поэтому, несмотря на существование различных внутригосударственных норм, важнейшим источником регулирования института банковской гарантии являются обычные нормы международного банковского права, содержащиеся в Унифицированных правилах, сформулированных Международной торговой палатой. Они, как известно, не имеют прямой юридической силы, это лишь неофициальная кодификация обычаев, обобщение практики регулирования международных коммерческих отношений. Юридическую силу имеют нормы, содержащиеся в документах МТП. В случае банковской гарантии применение норм, сформулированных в Унифицированных правилах МТП, требует прямое указание на их применение в тексте гарантии.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Использование банковских гарантий во внешнеэкономических сделках

     Существуют  следующие основные виды банковских гарантий:

     Гарантия  платежа — обязательство гаранта произвести платеж в соответствии с условиями гарантии в случае неплатежа покупателем (принципалом)  по контракту, заключенного между принципалом и бенефициаром. Обеспечивает своевременную оплату продавцу за поставленный товар.

     Данный  инструмент позволяет предусмотреть  более выгодные условия расчетов по торговым контрактам (по факту поставки либо с отсрочкой платежа).

     Гарантия  исполнения является инструментом, обеспечивающим надлежащее исполнение обязательств продавца по поставке товара, и, как правило, компенсирует убытки покупателя. Гарантия исполнения может быть использована в случаях, когда с покупателем недостаточно отлажены хозяйственные связи.

     Гарантия  возврата аванса используется, когда предприятие нуждается в оборотных средствах для обеспечения производства своей продукции и, соответственно, не имеет возможности отгружать товары с оплатой по факту (с отсрочкой).

       Гарантия возврата аванса обычно  выдается на всю сумму авансового  платежа и может уменьшаться  по мере поставки товара.

     Таможенные  гарантии служат для оптимизации взаимодействия участников торговой операции с таможенными органами. Различные виды таможенных гарантий и поручительств, выдаваемые банком, обеспечивают получение отсрочки либо рассрочки уплаты таможенных платежей за ввезенные на таможенную территорию республики товары, уплату таможенных платежей владельцами таможенного склада и склада временного хранения (используются при перевозке товаров под таможенным контролем). 

     Гарантия  коносамента предусматривает, что исполнение обязательств перевозчиком груза (возмещение убытков) осуществляется в случае передачи им товара без коносамента, обозначающего передачу прав на указанный товар.

     Кроме того, возможны и иные виды гарантии в зависимости от вида риска, защита которого осуществляется гарантией.

     Кроме указанных классификаций, банковскую гарантию можно также разделить на:

     Гарантия  по первому требованию – обязательство гаранта произвести платеж по первому письменному требованию продавца (бенефициара), составленному в соответствии с условиями гарантии.

     Условная  гарантия – обязательство гаранта произвести платеж в соответствии с условиями гарантии по письменному требованию бенефициара, сопровождаемому документами, доказывающими или подтверждающими неисполнение принципалом обязательств перед бенефициаром.

     Правовое  регулирование условных гарантий в  международном банковском праве осуществляется с помощью обычно - правовых норм, закрепленных в Унифицированных правилах МТП 1978 года (публикация МТП N 325). Эти правила создавались совместной рабочей группой Комиссии по практике международной торговли и Комиссии по банковским технологиям и практике в течение тринадцати лет. Как было отмечено ранее, причинами унификации норм о банковской гарантии стали бурное развитие международной торговли и необходимость придания единообразия сфере международных банковских платежей. Правила 1978 года не сделали попыток раскрытия природы гарантии. В них просто определяются и описываются различные типы гарантий, для регулирования которых создан данный документ. В соответствии с Правилами 1978 года в международной коммерческой практике могут использоваться три типа договорных гарантий:

     · Гарантия исполнения контракта (performance guarantee) - банк - гарант берет обязательство  перед бенефициаром (импортером, заказчиком) в случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения контракта со стороны  принципала (экспортера, подрядчика) выплатить гарантийную сумму. Цель данной гарантии - компенсация ущерба, понесенного бенефициаром в результате неисполнения контракта принципалом. Этот тип является наиболее распространенным по строительствам и торговым контрактам.

     · Тендерная гарантия (tender guarantee) - банк - гарант берет обязательство перед  бенефициаром выплатить гарантийную  сумму в случае, если принципал, выиграв  тендер, в дальнейшем откажется от заключения контракта. Цель - компенсация  расходов бенефициара на проведение нового тендера. Данная гарантия применяется по строительным контрактам, контрактам на проведение геологоразведочных и изыскательских работ.

     · Гарантия возврата платежей (repayment or advance payment guarantee) - банк - гарант берет обязательство перед бенефициаром выплатить гарантийную сумму, если принципал не выполнит своих контрактных обязательств и бенефициар расторгнет контракт. В этом случае банковская гарантия компенсирует авансированную бенефициаром и не возвращенную принципалом сумму.

     Основополагающим  признаком Правил 1978 года было то, что  требование по гарантии могло быть удовлетворено только в случае, если оно основано на невыполнении или  ненадлежащем выполнении принципалом  своих обязательств по основному  договору, и что гаранту должны быть предъявлены доказательства такого неисполнения. Условные гарантии, несомненно, выгодны принципалу, поскольку ставят уплату гарантийной суммы в зависимость от представления бенефициаром соответствующих документов, доказывающих ненадлежащее поведение принципала. Такими документами могут быть решение суда, заключение экспертной комиссии и другие документы, перечень и описание которых содержится в тексте самой гарантии. Если же в гарантии не указана документация, которая должна быть представлена в обоснование претензии, бенефициар все равно обязан представить определенные документы - их перечень содержится в ст. 9 Правил 1978 года. Анализ норм данных Правил свидетельствует о том, что положение бенефициара достаточно уязвимо - несмотря на понесенный им ущерб, он может получить гарантийную сумму лишь после предъявления прямых либо косвенных доказательств виновности должника (принципала). Именно в силу указанных причин Правила 1978 года не получили широкого применения. Несмотря на то, что они продолжают использоваться и по сей день, в определенной мере их требования оказались слишком далеки от сложившейся банковской и коммерческой практики, чтобы завоевать всеобщее признание. Коммерческая практика свидетельствовала об объективной необходимости упрощения процедуры реализации прав по банковской гарантии как способу обеспечения исполнения обязательств. 

     В апреле 1992 года Международная торговая палата издала Унифицированные правила  для гарантий по требованию (Публикация МТП N 458), которые в большей степени  отражают международную практику использования банковских гарантий и в то же время сохраняют цель первоначальных Правил - уравновешивать интересы различных сторон и не допускать злоупотреблений при требовании платежей по гарантии. Сфера применения новых Унифицированных правил гораздо шире. В нее включаются не только договорные гарантии, упоминаемые в Правилах 1978 года, но и любые другие типы гарантий. Однако основным отличием новых Унифицированных правил от предыдущей публикации является абсолютно новый механизм выплаты гарантийной суммы. Согласно Правилам 1992 года в общем гарантийная сумма выплачивается немедленно после получения соответствующего платежного требования бенефициара. Бенефициару не требуется более доказывать неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом своих обязательств по основному контракту. Так, ст. 2 правил 1992 года прямо говорит о том, что "гарантия по своей природе является самостоятельным соглашением, независимым от основного контракта или тендера, на которых она основывается". Именно в этом состоит принципиальное отличие Правил МТП 1992 года от Правил 1978 года.

     К другим типам банковских гарантий, которые охватываются Правилами 1992 года, относится гарантия надлежащего  технического обслуживания (maintenance guarantee), в соответствии с которой банк - гарант берет обязательство перед бенефициаром выплатить гарантийную сумму, если принципал не осуществит техническое обслуживание смонтированного им оборудования в обусловленный сторонами период времени. Данный тип гарантий широко используется в контрактах на строительство крупных объектов, введение которых в эксплуатацию возможно лишь по истечении длительного периода строительных, монтажных и пусконаладочных работ. Он дает возможность застраховать апробацию таких объектов в период гарантийного срока, позволяющую обеспечить их нормальную эксплуатацию в дальнейшем.

     Еще один тип банковских гарантий, используемых в международной коммерческой практике, представлен "резервными аккредитивами". "Резервный аккредитив" (standby letter of credit) предполагает, что банк - гарант берет обязательство перед бенефициаром выплатить гарантийную сумму в случае неисполнения принципалом своих контрактных обязательств при представлении определенных документов, не являющихся товарораспорядительными. "Резервные аккредитивы" подчинены Унифицированным правилам и обычаям МТП для документарных аккредитивов в редакции 1993 г. (Публикация МТП N 500). Однако, если в соответствии с документарным аккредитивом выплаты производятся в результате надлежащего исполнения обязательств, то по "резервному аккредитиву" банк - гарант осуществляет платеж при неисполнении принципалом своих обязательств при представлении определенных документов: арбитражного решения о компенсации ущерба, понесенного бенефициаром; судебного решения о банкротстве принципала; заключения двусторонней комиссии о неисполнении контракта и т.д. Отличие "резервного аккредитива" от гарантии исполнения контракта заключается в том, что выплаты по нему осуществляются только при наличии перечисленных документов, в то время как для гарантии исполнения контракта достаточно лишь одного требования бенефициара. 

     Другим  типом банковских гарантий служит таможенная гарантия (customs guarantee), которая применяется  при временном ввозе товаров (оборудования) на территорию другой страны для участия в выставке, на период строительства и т.д. При таможенном режиме временного ввоза импортные пошлины не подлежат уплате, однако, если ввезенные товары или оборудование не были вывезены к установленному сроку, освобождение от уплаты импортных пошлин аннулируется, а гарантия предъявляется к оплате. 

     И, наконец, еще одним типом банковских гарантий выступает судебная гарантия (judicial guarantee), используемая в качестве одной из мер по обеспечению иска в судопроизводстве. Если по требованию истца в качестве меры по обеспечению иска применен арест имущества или денежных средств ответчика, последний вправе предложить судебную гарантию как основание для отмены ареста. Судебная гарантия подлежит оплате по представлении решения суда или мирового соглашения, подтверждающего право истца на получение определенных денежных сумм с ответчика в удовлетворение своих исковых требований. Сумма гарантии, как правило, соответствует сумме иска или стоимости арестованного имущества. Вместе с тем судебная гарантия предоставляет ответчику возможность вести обычную хозяйственную деятельность во время рассмотрения иска в суде, которое может охватывать довольно длительный период. 

     В международной банковской практике широко распространены и играют роль обычая правила выдачи банковских гарантий. На их основе применяются типовые модели и стандартные формы различных типов банковских гарантий. Однако используя ту или иную стандартную форму в конкретном случае, следует всегда учитывать императивные нормы законодательства, действующего в месте выдачи гарантии, а также законодательства, применимого в качестве материально - правового регулирования соответствующих правоотношений. Окончательный текст гарантий обязательно должен представлять собой результат согласования намерений банка - гаранта и бенефициара. Текст составляется ясным и четким языком, содержит недвусмысленные положения, соответствующие гарантийным условиям основного контракта и применимому праву. 

     Характер  положений, записанных в гарантии, зависит  от усмотрения сторон, однако любая банковская гарантия должна включать следующее:

     · ссылку на основной контракт, в соответствии с которым она выдается;

     · срок действия;