Брокерская и дилерская деятельность

Брокер вправе использовать в своих интересах денежные сред­ства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), только если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента. Денеж­ные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, должны находиться на специальном бро­керском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства кли­ентов, предоставивших брокеру право их использования, могут за­числяться брокером на его собственный банковский счет. Хотя дан­ное требования не распространяются на кредитные организации.

Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные сред­ства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом надлежаще­го обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денеж­ных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками. Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. Брокер впра­ве взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги, принад­лежащие клиенту и/или приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам. Это могут быть только ликвидные цен­ные бумаги, включенные в котировальный список организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

В случаях невозврата суммы займа и/или занятых ценных бумаг в срок, неуплаты в срок процентов по предоставленному зай­му, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости заня­тых ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг), брокер об­ращает взыскание на денежные средства и/или ценные бумаги, вы­ступающие обеспечением обязательств клиента по предоставлен­ным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи и/или иных орга­низаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Брокер обязан осуществлять учет всех сделок и операций, совершенных в ходе исполнения договора с клиентом, а также обеспечить надлежащий учет документов, являющихся основа­нием для совершения операций с ценными бумагами и денежны­ми средствами клиента. Брокер обязан в сроки, устанавливаемые договором с клиентом, представлять клиенту отчеты о ходе ис­полнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента (включая данные о размерах комиссии и иных вознаграждениях брокера) и переда­вать иные документы, связанные с исполнением договора с кли­ентом и распоряжений клиента, и т. п.

Как общее правило, брокер несет финансовые риски, связан­ные с осуществлением операций по использованию денежных средств и ценных бумаг, принадлежащих клиенту за счет собствен­ных средств. Брокер обязан в порядке, установленном гражданским законодательством РФ, возместить клиенту в полном объеме убыт­ки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору, в том числе убытки, причиненные в ре­зультате несвоевременного возврата денежных средств по требова­нию клиента, несвоевременного уведомления клиента о конфликте интересов брокера и клиента, нарушения условия о коммерческой тайне и иных нарушений прав и интересов клиента.

Дилерская деятельность

Согласно ст.4 Закона «О рынке ценных бумаг», дилерской дея­тельностью признается совершение сделок купли - продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обяза­тельством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявлен­ным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

Закон «О рынке ценных бумаг», устанавливает некоторые спе­циальные правила в отношении купли-продажи ценных бумаг по сравнению с положениями параграфа 1 гл.30 Гражданского кодекса РФ, посвященного купле-продаже. Согласно п.1 ст.454 ГК РФ по Договору купли-продажи, одна сторона (продавец) обязуется пере­дать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). ГК РФ (п.2 ст.454) содержит правило о применении положений ГК, регулирующих договор куп­ли-продажи, и в отношении купли-продажи ценных бумаг, если за­коном не установлены специальные правила их купли-продажи.

Согласно п. 3 ст.455 ГК РФ, условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет опреде­лить наименование и количество товара, т. е. наименование и коли­чество товара относятся к существенным условиям, отсутствие ко­торых в договоре влечет признание его незаключенным. Ст.4 Закона «О рынке ценных бумаг» в качестве существенного условия догово­ра купли-продажи ценных бумаг наряду с наименованием ценных бумаг называет также цену покупки и/или продажи ценных бумаг. Кроме цены дилер может объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг, в частности, минималь­ное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объ­явленные цены.

Не всякая купля-продажа ценных бумаг от своего имени и за свой счет является дилерской деятельностью. Определяющим критерием дилерской деятельности как профессиональной дея­тельности на рынке ценных бумаг является обязанность дилера заключать договоры купли - продажи ценных бумаг на публично объявленных им условиях. Публичное объявление условий пред­полагает их объявление неопределенному кругу лиц. ГК РФ про­водит различие между предложениями общего характера, кото­рые, как правило, являются не офертой, а лишь приглашением к оферте, и предложением неопределенному кругу лиц, содержа­щим все существенные условия договора, которое признается публичной офертой. В частности, согласно ст.437 ГК РФ, в зави­симости от того, содержит ли предложение неопределенному кругу лиц все существенные условия договора или нет, его сле­дует рассматривать либо как приглашение делать оферты, либо как публичную оферту.

Например, реклама и иные предложения по покупке-продаже ценных бумаг по определенной цене, адресованные неопределен­ному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Реклама может осуществляться в различной форме (путем рассылки проспектов, каталогов, помещения объявлений в печати и т. п.). Обычно такие объявления не содержат всех существенных условий договора и офертой не являются.

Согласно Закону «О рынке ценных бумаг», при отсутствии в объявлении дилера указаний на иные существенные условия до­говора купли-продажи определенных ценных бумаг дилер обязан заключить договор купли-продажи ценных бумаг на существен­ных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и/или о воз­мещении причиненных клиенту убытков. Порядок принудитель­ного заключения договора определяется в ст.445 ГК РФ. Смысл данной процедуры заключается в том, что при недостижении ме­жду сторонами согласия относительно условий будущего догово­ра решение по данному вопросу принимает суд.

Закон «О рынке ценных бумаг» не содержит оснований ос­вобождения дилера от ответственности за неисполнение объяв­ленных обязательств. Поэтому, если, например, при необъявлен­ном количестве ценных бумаг поступило одновременно несколь­ко требований об исполнении, дилер обязан их удовлетворить полностью. В противном случае любой из контрагентов, основы­ваясь на данной статье, вправе предъявить к дилеру иск, хотя, как правило, в торговых системах к участником торговых операций устанавливаются дополнительные требования.

Однако если предложение дилера в отношении купли-про­дажи ценных бумаг содержит все существенные условия договора: наименование ценных бумаг, цену их покупки и/или продажи, ми­нимальное и максимальное количество покупаемых и/или прода­ваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действу­ют объявленные цены, из чего усматривается его воля лица, де­лающего предложение, заключить договор на указанных в пред­ложении условиях с любым, кто отзовется, такое предложение следует рассматривать в качестве публичной оферты по правилам п.2 ст.437 ГК РФ. При этом публичная оферта возможна как в письменной, так и в устной форме (по радио, телевидению, посредством микрофона и т. д.), однако при обязательном наличии в ней существенных условий договора купли-продажи ценных бумаг. Принятие публичной оферты (ее акцепт) создает договор и порождает обязанность его исполнения, при нарушении которой наступает ответственность по общим правилам гл.25 ГК РФ.

Положения Закона «О рынке ценных бумаг», регламенти­рующие дилерскую деятельность, детализируются нормативны­ми актами ФСФР РФ, в частности, Постановлением от 11 октября 1999 г. № 9, утвердившем «Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Фе­дерации». Дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг впра­ве осуществлять только юридические лица, являющиеся коммер­ческими организациями — профессиональными участниками рын­ка ценных бумаг, при наличии лицензии на осуществление дан­ного вида деятельности. Не могут выступать в качестве дилеров некоммерческие организации. При этом лицензия на осуществле­ние дилерской деятельности может быть выдана только коммер­ческой организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, зарегистриро­ванной в соответствии с законодательством РФ.

Ст.3 (ч.5) Закона «О рынке ценных бумаг» допускает воз­можность совмещения дилерской деятельности с брокерской деятельностью. Кроме этого, согласно п. 1.5 вышеупомянутого «Порядка лицензирования видов профессиональной деятельно­сти на рынке ценных бумаг ФСФР России», дилерская деятель­ность может осуществляться на условиях совмещения с депози­тарной деятельностью и деятельностью по управлению ценными бумагами.

Кредитные организации, как общее правило, вправе совме­щать банковскую деятельность с дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг согласно нормативным актам ФСФР, согла­сованным с Центральным банком РФ.

Дилерская деятельность аналогично брокерской деятельно­сти осуществляется исключительно на основании лицензии, вы­даваемой ФСФР. Основные требования и ограничения дилерской деятельности, а также права и обязанности дилеров по отноше­нию к клиентам аналогичны таковым для брокеров.

Особенности осуществления дилерской деятельности кредит­ными и некредитными организациями по операциям с государст­венными ценными бумагами, ценными бумагами муниципаль­ных образований устанавливаются нормативными актами Банка России по согласованию с Министерством финансов РФ (см., на­пример, Положение «Об обслуживании и обращении выпусков го­сударственных краткосрочных бескупонных облигаций» (согласовано с Министерством финансов РФ и утв. Приказом Банка России от 15 июня 1995 г. № 02-125 в ред. последующих Приказов), Поло­жение «Об обращении облигаций федерального займа с перемен­ным купонным доходом» (согласовано с зам. министра финансов РФ и утв. Приказом Банка России от 9 июня 1995 г. № 02-124) и др.