Регулирование договора франчайзинга

Договор комплексной предпринимательской лицензии характерен строго определенным объемом прав. Это отличает его от других договоров, где также предусматривается использование чужого имущества, например от договора имущественного найма. Там использование имущества зачастую определяется лишь общими категориями, сроком, требованием целевого назначения имущества и крайне редко объемом эксплуатации. Поэтому заключение вспомогательного договора на основе договора найма существенно отличается от заключения такового же на основе договора франчайзинга. В первом случае права субнанимателя приобретают некоторое собственное содержание. Во втором случае они практически арифметически отнимаются от прав первого лицензиата. В связи с этим и предусмотрена норма статьи 904 ГК. Ее действие рассчитано на случаи, когда сублицензиат не реализовал переданные ему права. Если иное не предусмотрено комплексной предпринимательской лицензии, при его досрочном прекращении права и обязанности лицензиата по договору комплексной предпринимательской лицензией переходят к лицензиару, которым в данной ситуации выступает лицензиат по основному договору.

После прекращения договора лицензиат должен вернуть лицензиару соответствующую документацию, если не подразумевалось их оставление у лицензиата. Договором может быть решен вопрос об судьбе избыточной продукции произведенной лицензиатом, если таковая имеется. Будут решаться и иные аналогичные вопросы. Например, если по независящим от него причинам лицензиат реализовал меньший объем прав, чем предполагалось, то тогда необходимо предусмотреть механизм компенсации в пользу лицензиата, удержание определенной части причитающегося вознаграждения, возврат уже уплаченных сумм и так далее.

Договор комплексной предпринимательской лицензии сохраняет свое действие на весь период, в течение которого лицензиат реализует предоставленные ему права. Договор сохраняется в силе и в том случае, когда по тем или иным причинам (например, реорганизации), лицензиар меняет свое фирменное наименование. При этом происходит замена сама по себе старого фирменного наименования, переданного в составе лицензионного комплекса на новое фирменное наименование. По желанию лицензиата он может потребовать расторжения договора. В случае сохранения действия договора лицензиат вправе потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося лицензиару вознаграждения.

Аналогичная норма предусмотрена для случаев изменения одного или нескольких прав в составе лицензионного комплекса. Это может иметь в случаях, когда право, скажем на изобретение, перестало охраняться по закону вследствие истечения срока действия патента, Лицензиар может к этому времени получить права на использование нового изобретения, которое может восполнить место старого изобретения и так далее. Как следует из смысла законодательства, главное, чтобы не менялась основная часть элементов (прав) лицензионного комплекса. Также из него следует, что лицензиат получивший в результате замены право на объект интеллектуальной собственности, приносящей большую прибыль, не обязан платить за это вознаграждение в большем размере. Наоборот, если эффективность использования новых объектов интеллектуальной собственности окажется ниже, при сохранении договора комплексной предпринимательской лицензии в силе лицензиат вправе потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося лицензиару вознаграждения. Лицензиат, не имеющий интереса в сохранении действия договора при изменении одного или нескольких прав в составе лицензионного комплекса, вправе расторгнуть его.

Когда в период действия договора комплексной предпринимательской лицензии истек срок какого-либо исключительного права, входящего в состав переданного по договору комплекса прав, либо такое право прекратилось по иному основанию, го договор сохраняется, лицензиат при этом, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося лицензиару вознаграждения.

2.3 Ответственность лицензиара

На условия ответственности по договору франчайзинга, безусловно, влияет его предпринимательский характер. Каждая из сторон должна освобождаться от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств, произошло вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы.

Нарушения со стороны лицензиара могут заключаться в не передаче требуемой от него документации, информации. Кроме того, лицензиар может быть привлечен к ответственности, если необоснованно установит ограничения для лицензиата, введет в заблуждение о престижности его фирменного наименования, ценности тех или иных объектов интеллектуальной собственности и этим причинит ему ущерб. Лицензиар обязан возместить причиненные лицензиату убытки, если последний расторгает договор вследствие изменения фирменного наименования лицензиара или изменения одного или нескольких прав, входящих в состав лицензионного комплекса (статьи 905, 906 ГК РК). Не исключены и другие случаи ответственности лицензиара перед лицензиатом.

По договору франчайзинга более вероятно наступление ответственности лицензиара перед лицензиатом. Последний должен придерживаться всех обоснованных указаний лицензиара. Если будут допущены отступления от условий комплексной предпринимательской лицензии, нарушены права и интересы лицензиата, причинен ущерб, то лицензиат будет отвечать в полном объеме, включая ответственность за всякие убытки лицензиара. Более того, лицензиат, который допустил выпуск некачественной продукции и реализовал его покупателям, может быть привлечен к ответственности за умаление деловой репутации лицензиара[8].

Другой аспект касается собственно не самой ответственности по договору, а ответственности перед третьими лицами, когда вред причинен им вследствие использования прав, входящих в лицензионный комплекс. Законодательство учитывает принадлежность в конечном итоге прав лицензиару, его косвенную ответственность за выбор лицензиата и оказанное ему доверие. Ввиду сказанного, в соответствии со статьей 901 ГК, лицензиар несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к лицензиату требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) лицензиатом по договору комплексной предпринимательской лицензии.

Аналогичная ситуация будет складываться при возникновении вопроса об ответственности за действия совершенные сублицензиатом. По смыслу законодательства субсидиарную ответственность за его действия должны нести как основной лицензиар, так и лицензиар-лицензиат.

Если иное не предусмотрено договорами комплексной предпринимательской лицензии, лицензиат будет нести субсидиарную ответственность за вред, причиненный лицензиару действиями сублицензиатов.

Лицензиар либо лицензиат, привлеченные к субсидиарной ответственности, соответственно, за лицензиата или сублицензиата приобретут права регрессного требования к ним.

Прекращение договора комплексной предпринимательской лицензии. Договор комплексной предпринимательской лицензии может быть прекращен по общим основаниям, предусмотренным в законодательстве. Договор, заключенный с указанием срока, будет прекращен с истечением срока его действия. Договор, заключенный без указания срока, может быть прекращен, когда лицензиат реализует весь объем предоставленных прав. Если ограничений по объему прав не предусмотрено, то договор будет действовать до тех пор, пока стороны соглашением между собой не прекратят его действие. В бессрочном договоре комплексной предпринимательской лицензии от договора вправе отказаться и одна из его сторон. Но другая сторона должна быть извещена об этом за шесть месяцев. Данное требование является императивным и срок извещения не может быть уменьшен самими сторонами. Условие на этот счет в договоре, если сторона, с которой расторгают договор, захочет защитить свои права, окажется недействительным. Договором может быть предусмотрен более продолжительный срок для извещения об одностороннем расторжении договора комплексной предпринимательской лицензии, заключенной без указания срока.

При прекращении одного из исключительных прав, входящих в состав переданных в пользование лицензиату комплекса прав, договор комплексной предпринимательской лицензии считается прекращенным в части его положений, относящихся к использованию права, действие которого прекратилось. Договор комплексной предпринимательской лицензии в определенной мере допускает правопреемство, в какой-то мере его не допускает. Поэтому вопросы правопреемства в нем должны быть рассмотрены в неразрывной связи с вопросами его прекращения. Переход всех прав, которые были переданы в составе лицензионного комплекса к другому лицу вместо лицензиара, не будет допускать правопреемства. Поэтому договор комплексной предпринимательской лицензии в таком случае должен быть прекращен, если не будет достигнуто соглашение между новым обладателем прав и лицензиатом. То есть при реорганизации и при ликвидации юридических лиц сохранение отношений франчайзинга будет находиться под вопросом.

Если лицензиар - физическое лицо и оно умирает, его права и обязанности по договору комплексной предпринимательской лицензии переходят к наследнику при условии, что последний зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства (в течение срока принятия наследства) зарегистрируется в качестве предпринимателя. В ином случае договор прекращается.

По смыслу законодательства прекращение правосубъектности лицензиата (физического или юридического лица) будет вести к прекращению договора комплексной предпринимательской лицензии.

3. Франчайзинг в Казахстане

3.1 История развития франчайзинга в Казахстане

В Казахстане оборот франчайзинга на 2007 год составляет 500 миллионов долларов США в год. Можно с уверенностью сказать, что Казахстан является лидером франчайзинга в Центральной Азии. Существует специальный закон о франчайзинге от 2002 года, действуют около 150 франчайзинговых систем и более 1000 франчайзинговых точек.

Казахстанский франчайзинг начинается с появлением завода «Coca-Cola», открытой по сублицензии турецкого лицензиара одноименной торговой марки. Завод был построен в 1994 году, тем самым ознаменовав начало т.н. «качественного присутствия» иностранной компании в виде открытия своего производства в стране. Таким образом, продукция знаменитого производителя напитков доступна не только в форме банального импорта, но и в виде национального продукта, в создании которого участвуют местные работники компании.

В 1994 году появляется первый в Казахстане и Центральной Азии 5-звездочный отель международного класса. Это гостиница «Рахат Палас», который впоследствии стал частью международной сети отелей франчайзингового бренда «Hayatt Regency».

В середине 90-х было было несколько случаев продажи казахстанскими компаниями своих торговых марок третьим лицам по форме, напоминающей классический франчайзинг. Но в силу отсутствия точной информации и непубличного характера сделок, затруднительно назвать эти случаи примерами франчайзинга.

С середины 90-х годов, многие фирменные магазины/бутики модной одежды международных производителей открывались в стране по системе франчайзинга. Например, можно отметить фирменный магазин «Adidas», появившийся в Казахстане во второй половине 90-х годов.

Элементы франчайзинга очевидно присутствовали в схеме сбыта продукции компании «Сеймар» в конце 90-х годов прошлого века. Торговые точки компании в виде ларьков и автолавок были оформлены по единому фирменному дизайну, с обязательным визуальным присутствием логотипа и торговой марки компании. Арендаторами торговых точек выступали независимые предприниматели, которые выступали как дилеры, так и франчайзи головной компании.

В декабре 1999 года открывает свои двери гостиница «Анкара», ныне франчайзи известной гостиничной сети «InterContinental».

В том же году появляется первый торговый комплекс Рамстор, впоследствии построивший сеть гипермаркетов.

После 2000 года открывается первое фирменное кафе «Баскин Роббинс» в Казахстане.

2002-ой год стал плодотворным для развития франчайзинга в Казахстане. Сразу несколько событий, значимых для развития отечественного франчайзинга, происходят в этот год:

1. Появляется закон франчайзинге. Таким образом, франчайзинг регулируется не только Главой 45 ГК, но и специальным законом.

2. Появляется Национальная Ассоциация Франчайзинга Казахстана (КАФ) – специализированный институт развития франчайзинга.

3. ЮСАИД в рамках проекта по предпринимательству презентует программу франчайзинга. Целью программы является формирование сугубо казахстанских брендов франчайзинга. В рамках программы организуется ряд бесплатных семинаров по франчайзингу, бесплатно распространяются учебные пособия по теме, формируются национальные франшизы. Также, согласно программе организуется визит вице-президента МАФ в Казахстан, целью которой является содействие увеличению деловых контактов между американскими франчайзерами и казахстанскими предприятиями. Результатом программы является появление ряда отечественных франчайзинговых компаний. Благодаря программе также повышается уровень информированности казахстанского предпринимательства о франчайзинге, что способствует популяризации франчайзинговой формы отношений.

В 2005 году в Алматы проходит первая выставка франчайзинга.

Франчайзинг прочно входит в составляющую казахстанского бизнеса, становится непременным атрибутом развития многих компаний. В прессе появляются ряд материалов, освещающих франчайзинг. Повышается интерес к сектору коммерческого и финансового сектора. Появляются ряд компаний, деятельность которых состоит из франчайзингового брокерства, что является показателем прибыльности сектора.

Франчайзингу оказывается поддержка и на государственном уровне. Появляется программа финансирования франчайзинга при Фонде Развития Малого Предпринимательства (ФРМП). Во многих регионах страны проводятся семинары и конференции по франчайзингу, организованные МИТ РК и региональными предпринимательскими объединениями. Меры по государственной поддержке франчайзинга прописываются во многих программах по развитию предпринимательства.

Только за период 2003 – 2007 количество франчайзинговых систем в стране выросло почти в 2.5 раза. Среднегодовой оборот франчайзинга вырос в более чем три раза. Увеличилось число рабочих мест, созданных именно франчайзинговыми компаниями, разнообразилась картина сектора.