Убийство с особой жестокостью

Вместе с тем, для квалификации  по п. «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ необходимо установить, что угроза причинения вреда жизни, здоровью другим лицам, кроме потерпевшего в результате примененного общеопасного способа убийства была реальной. Так, Павленко был осужден по ст. 15, п.п. «б», «д» ст. 102 УК РСФСР и п.п. «б», «д» ст. 102 УК РСФСР. Материалами дела установлено, что Павленко, действуя из хулиганских побуждений, с целью убийства, приставил к шее военнослужащего Зворыкина заряженную винтовку и нажал на спусковой курок. Потерпевший успел отклониться, но стоявший сзади него Авдеев был убит3. Оренбургским областным судом осужден Кутузов по ч. 1 ст. 218, п.п. «б», «д» ст. 102, ч. 2 ст. 191-1 УК РСФСР. Кассационная инстанция приговор изменила, сославшись на то, что вывод суда о совершении убийства способом, опасным для жизни многих людей, необоснован. По смыслу закона, опасность должна быть реальной, а не мнимой. Как видно из показаний свидетелей, Кутузов реальной опасности для жизни других людей не создавал, а поэтому осуждение по п. «д» ст. 102 УК РСФСР исключено из приговора1.

Такое убийство может быть совершено виновным и без цели причинения смерти определенному лицу. Совершая при этом действия опасные для жизни многих людей, и смерть одному или многим. И если в результате таких действий наступила смерть не только одного лица, но и других лиц, содеянное следует квалифицировать, помимо п. «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ, по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ. А в случае причинения другим лицам вреда здоровью - по п. «е» ч. 2 ст. 105 и по статьям УК, предусматривающим ответственность за умышленное причинение вреда здоровью2. Неубедительной кажется позиция Побегайло Э.Ф., который утверждал, что «такая квалификация является неточной. Все содеянное охватывается этой частью, поскольку наступившие последствия представляют собой реальное воплощение той опасности, которая создается для окружающих, указанным способом убийства»3. Из приведенного утверждения следует, что убийство общеопасным способом потерпевшего, когда создавалась реальная угроза и для других лиц, получает свою квалификацию. А для тех лиц, в отношении которых была реальная угроза, но последствий в виде смерти не наступило, а наступили другие последствия своей квалификации не получает, что противоречит ч. 2 ст. 17 УК РФ.

В постановлении Пленума ВС РФ от 27.01.1999 г. указано, что когда убийство путем взрыва, поджога или иным общеопасным способом сопряжено с уничтожением или повреждением чужого имущества либо с уничтожением или повреждением лесов, а равно насаждений в лесном фонде, содеянное наряду с п. «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ, следует квалифицировать также по ч. 2 ст. 167 или ч. 2 ст. 261 УК РФ4.

Т.о., объективные признаки убийства, совершенного общеопасным способом рассматриваются в совокупности с субъективными, при осознании виновным, что он использует способ лишения жизни, заведомо опасный для жизни многих лиц, при наличии реальности такой опасности.

В). Убийство, совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой лиц

Этот вид убийства представляет повышенную общественную опасность, т.к. осуществляется в условиях, парализующих возможности потерпевшего защитить свою жизнь, противостоять нескольким лицам, принимающим участие в преступном посягательстве, что значительно облегчает совершение преступления. В связи, с чем повышается и ответственность за этот вид убийства. Отнесен к признакам, характеризующим объективную сторону преступления потому, как в осуществлении убийства рассматриваются действия ни одного лица, а нескольких.

Законодателем в одном пункте отражены преступные посягательства разного рода соорганизованности: группа лиц; группа лиц по предварительному сговору; организованная группа лиц. Определение этим видам дается в ст. 35 УК РФ. Так, преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении участвовали два или более исполнителя без предварительного сговора. Преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления. Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившейся для совершения одного или нескольких преступлений1.

Основываясь на ст. 35 УК РФ в постановлении № 1 Пленума ВС РФ от 27.01.1999 г. дано разъяснение, что «убийство признается совершенным группой лиц, когда два или более лица, действуя совместно с умыслом, направленным на совершение убийства, непосредственно участвовали в процессе лишения жизни потерпевшего, применяя к нему насилие, причем необязательно, чтобы повреждения, повлекшие смерть, были причинены каждым из них (например, один подавлял сопротивление потерпевшего, лишая его возможности защищаться, а другой причинил ему смертельные повреждения, убийство следует признавать совершенным группой лиц и в том случае, когда в процессе совершения одним лицом действий, направленных на умышленное причинение смерти, к нему с той же целью присоединилось другое лицо (другие лица)»1.

Следовательно, рассматривая в совокупности ст. 35 УК РФ  и разъяснения Пленума ВС РФ, убийство, совершенное группой лиц - это умышленное лишение жизни потерпевшего двумя или более лицами без предварительной на то договоренности. Убийство осуществляется в сооисполнительстве, где каждый преступник полностью или частично выполняет объективную сторону состава убийства, при наличии намерений лишить жизни потерпевшего2.

Совершение убийства по предварительному сговору постановление Пленума №1 от 27.01.1999 г. разъясняет, что «предварительный сговор на убийство предполагает выраженную в любой форме договоренность двух или более лиц, состоявшуюся до начала совершения действий, непосредственно направленных на лишение жизни потерпевшего. При этом наряду с соисполнителями преступления, другие участники преступной группы могут выступать в роли организаторов, подстрекателей или пособников убийства. И их действия надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 33 и п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ»3. В обзоре кассационной практики судебной коллегии по уголовным делам за 1997 г. указано – ошибки при квалификации по п. «н» ст. 102 УК РСФСР (п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ)-самые распространенные и влекущие за собой неверную квалификацию убийства по признакам соисполнительства и соучастия. Следовательно, при совершении убийства по предварительному сговору могут участвовать 2 категории – это непосредственные исполнители, выполняющие объективную сторону убийства и соучастники – организаторы, подстрекатели, пособники, действия которых лежат за пределами объективной стороны. Так, кассационная инстанция, изменяя приговор ВС Республики Осетия-Алания в отношении В., осужденной по п. "ж" ч. 2 ст. 105 УК РФ. Указала, что судом установлено и признано в приговоре, что В. непосредственно не участвовала в лишении жизни П., а являлась лишь подстрекателем и пособником, поэтому ее действия подлежат переквалификации на ч. 4,5 ст. 33 УК РФ, п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ1. И не понятен вывод Президиума ВС РФ от 18.07.2001 г. о том, что действия лица не образуют квалифицирующий признак убийства (совершение группой лиц по предварительному сговору), если это лицо не было соисполнителем убийства, а являлось пособником по делу Гаджиевых. По приговору ВС Республики Дагестан 10.04.2000 г. Гаджиев осужден по ч. 2 ст. 30, п. «з» ч. 2 ст. 105, п. «ж», «з» ч. 2 ст. 105, ч. 1 ст. 226, ч. 1 ст. 222, ч. 2 ст. 167 УК РФ, а Гаджиева по ч. 5 ст. 33, п.п. «ж», «з» ч. 2 ст. 105, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 167 УК РФ. С июля по август 1999 г. Гаджиев, имея намерение совершить убийство супругов Ахмедовых из корыстных побуждений, поставил в известность свою сестру Гаджиеву о совершаемых им действиях… и склонил ее к пособничеству в убийстве Ахмедовой. Со своей сестрой он разработал план совместных действий, в соответствии с которым взял с собой обрез и два патрона. Поскольку Гаджиев не знал адреса Ахмедовых, сестра ему показала дорогу. Ахмедова дома не было. Гаджиевы поняли, что первоначальный план об убийстве двух лиц не осуществим, поэтому решили убить Ахмедову. Гаджиев попросил сестру присмотреть за Ахмедовой, находившейся на кухне, а сам забрал обрез из прихожей, зарядил его и вернулся в гостиную. Когда Ахмедова вошла в гостиную, Гаджиева закрыла за ней дверь, а брат выстрелил Ахмедовой в спину, а затем в голову, отчего потерпевшая скончалась на месте. Найденные в квартире деньги и ценности они сложили в сумку. Перед уходом из квартиры Гаджиев облил имущество и труп бензином, поджег и, взяв сумку, вместе с Гаджиевой скрылся. Президиум ВС РФ исключил из приговора осуждение Гаджиева по п. «ж» ч. 2 ст. 105 и Гаджиевой по ч. 5 ст. 33, п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ1.

Нами приведены 2 примера, разница по времени между принятием решений составляет 1 год, однако одно решение противоречит другому. Если рассматривать ситуацию с Гаджиевыми, и встать на позицию, что при убийстве Ахмедовой предварительного сговора не было, т.к. первоначальный план им не удался, и действовали по обстановке. В то же время п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ содержит кроме признака предварительного сговора, и совершение убийства без предварительного сговора группой лиц, действия которых должны быть совместными с умыслом, направленным на совершение убийства. Но предварительный сговор на убийство Ахмедовой, как следует из постановления был, независимо от того действовали они по обстановке или по плану.

Относительно организованной группы постановление Пленума ВС РФ от 27.01.1999 г. разъясняет, что это группа из двух и более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких убийств. Как правило, такая группа тщательно планирует преступление, заранее подготавливает орудие убийства, распределяет роли между участниками группы. Поэтому при признании убийства совершенного организованной группой действия всех участников независимо от их роли в преступлении следует квалифицировать как соисполнительство без ссылки на ст. 33 УК РФ. Соответственно, для квалификации преступления, совершенного организованной группой, необходимо доказать наличие двух признаков: предварительный сговор и существование устойчивости. Деятельность организованной группы чаще связана с распределением ролей, но это не исключает и соисполнительство2. Следовательно соисполнительство может быть не всегда. Поэтому здесь правильна позиция Красикова А.Н., ставящего под сомнение разъяснения Пленума ВС РФ в этой части, т.к. данная рекомендация расходится с разъяснениями по квалификации убийства, совершенного по предварительному сговору группой лиц, и традиционными положениями института соучастия1. Т.к. в организованной группе также могут быть и организаторы, и подстрекатели и пособники. В свою очередь ч. 3 ст. 34 УК РФ определяет, что уголовная ответственность организатора, подстрекателя и пособника наступает по статье, предусматривающей наказание за совершение преступления, со ссылкой на ст. 33 УК РФ, за исключением случаев, когда они одновременно являлись соисполнителями преступления2.

Т.о., убийство, совершенное как группой лиц по предварительному сговору, так и организованной группой, если лица не были одновременно соисполнителями их действия необходимо квалифицировать со ссылкой на ст. 33 и по п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ.

§ 3. Отягчающие обстоятельства, характеризующие субъективную сторону преступления

А). Убийство из корыстных побуждений или по найму, а равно сопряженное с разбоем, вымогательством, бандитизмом

Законодателем, рассматриваемый нами пункт, сконструирован как сложный состав, включающий в себя убийство и одновременно другие преступления, органически связанные с первым. Где «убийство из корыстных побуждений», выступает, как бы, родовым понятием, с указанием в самом составе определенного мотива – корысть, что характеризует субъективную сторону.

Убийство из корыстных побуждений–совершенное в целях получения материальной выгоды для виновного или других лиц (денег, имущества или прав на его получение, прав на жилую площадь и т.п.) или избавление от материальных затрат (возврата имущества, долга, оплаты услуг, выполнение имущественных обязательств, уплата алиментов и др.)3. Т.е. по смыслу сказанного получается, что виновный стремиться приобрести или завладеть для себя лично или других лиц то, чем он (они) никогда не обладали. Поэтому не может рассматриваться как корыстный мотив убийство, совершенное с целью защитить свое имущество от незаконного завладения другим лицом; убийство, совершаемое с целью возврата своего имущества из чужого незаконного владения. А также такое убийство, где мотивом лишения жизни потерпевшего была месть за причиненный виновному ранее материальный ущерб1.

Принято считать, что наличие корыстного мотива должно предшествовать убийству, а не следовать за ним. И здесь не имеет значения, был полностью реализован мотив или нет, поскольку квалифицирующим признаком является не факт перехода имущества к виновному, а корыстный мотив, побудивший виновного к убийству2. Поэтому, если виновным совершается  убийство по другим мотивам, а уже после  происходит завладение имуществом потерпевшего, квалифицировать необходимо как убийство и имущественное преступление. Умысел при корыстном убийстве может быть только прямой, т.к. убийство оказывается средством для достижения желаемого результата, виновный сознает, что без лишения жизни потерпевшего не может добиться своей корыстной цели3.

Необходимо отметить, что каждый частный квалифицирующий признак, указанный в п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ, инкриминируется самостоятельно, это подтверждается и судебной практикой. Так, по приговору суда Шестов осужден по ч. 2 ст. 209, ч. 3 ст. 30, п. «а», «з» ч. 2 ст. 105, ч. 1 ст. 30, п.п. «а», «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Президиум ВС РФ исключил из приговора  квалифицирующие признаки приготовление и покушение на убийство из корыстных побуждений, поскольку эти действия были совершены по найму, подразумевающему материальное вознаграждение4. В обзоре судебной практики ВС РФ за 4 квартал 2000 г. указано, что убийство, сопряженное с разбоем предполагает корыстный мотив, поэтому дополнительной квалификации по признаку убийства «из корыстных побуждений» не требуется5. Самостоятельному рассмотрению они подлежат и в данной работе.

УК 1960г. кроме «корыстного мотива» в п. «а» ст. 102 УК РСФСР никаких признаков не содержал, поэтому убийство по найму рассматривалось как убийство из корыстных побуждений. Обусловлено это было тем, что, как правило такие убийства с одной стороны совершались с целью не возвращения кредита, завладения комнатой в коммунальной квартире, с целью избавиться от супруга и получить единовременное пособие по случаю его гибели1. С другой стороны, по таким преступлениям непосредственный исполнитель всегда получает вознаграждение либо иную материальную выгоду, либо продвижение по службе и т.д. Видимо, поэтому законодателем этот вид введен в действующий УК в виде частного признака убийства из корыстных побуждений. Вместе с тем, убийство по найму отличается от убийства из корыстных побуждений.

Этимология слов «наем», «нанять» - выполнение какой-то работы, поручения за плату. Нет никаких оснований, что термин употребляемый в законе, расходится с обшепринятым понятием этого слова2. В постановлении пленума ВС РФ от 27.01.1999 г. указано, что «как убийство по найму надлежит квалифицировать убийство, обусловленное получением исполнителем преступления материального или иного вознаграждения3. Под иным вознаграждением следует понимать всякую другую выгоду не материального плана (к примеру, продвижение по службе, предложение взять на высокооплачиваемую работу и т.д.). Корыстный мотив для непосредственного исполнителя очевиден в получении какой-либо выгоды от убийства, но по отношению к самому потерпевшему может действовать безмотивно. С другой стороны у заказчика могут быть самые разные мотивы к убийству потерпевшего. И если он не являлся одновременно исполнителем, действия необходимо квалифицировать по ст. 33 и соответствующей части ст. 105 УК РФ. В связи с чем, многие авторы склоняются к тому, чтобы выделить убийство по найму в самостоятельный состав или более того, принять в качестве дополнения в УК РФ самостоятельной статьи1. При этом предлагается разделить убийство по найму на две части, в которых предусмотрено одинаковое наказание, кроме того, предлагаемая в статье ч. 2 нагромождена такими признаками как убийство двух и более лиц, способом опасным для жизни многих людей. В данном случае нет необходимости выделять убийство по найму в отдельную статью, т.к. все перечисленные признаки расположены в ч. 2 ст. 105 УК РФ, и преступление, совершенное при квалифицирующих признаках, предусмотренных двумя и более пунктами ч. 2 ст. 105 УК РФ, должно квалифицироваться по всем этим пунктам2. Можно выделить убийство по найму в отдельный пункт ч. 2 ст. 105 УК РФ, но этот вид убийства не рассматривается в действующем УК как убийство из корыстных побуждений, а является частным признаком, где корысть выступает общеродовым понятием.