Незаконная предпринимательская деятельность

     Осуществление незаконной предпринимательской деятельности организованной группой характеризуется  умышленным совместным участием двух или более лиц в совершении указанного преступления. При этом все участники данной группы должны осознавать, что осуществляемая ими  предпринимательская деятельность является незаконной, т.е. без соблюдения соответствующих правил и условий, определенных действующим законодательством, более того, они желают осуществлять ее.

     Незаконная  предпринимательская деятельность, совершенная организованной группой  квалифицируется по ч. 3 ст. 233 УК Республики Беларусь. Согласно ст. 18 УК Республики Беларусь преступление признается совершенным  организованной группой, если оно совершено  двумя или более лицами, предварительно объединившимися в управляемую  устойчивую группу для совместной преступной деятельности.

     Организаторы (руководители) организованной группы несут ответственность за все  совершенные группой преступления, если эти преступления охватывались их умыслом. Другие участники организованной группы несут ответственность только за преступления, в подготовке или  совершении которых они участвовали.

     Рассмотрим  пример из судебной практики.

     В отношении гражданина З. было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст.233 УК, который, предварительно объединившись в  управляемую устойчивую группу для  совершения преступлений в сфере  предпринимательства и экономической  деятельности с гражданином К. и иными лицами, используя реквизиты и печати лжепредпринимательских структур г.Минска - общества с дополнительной ответственностью «Ф», производственного частного унитарного предприятия «Р» и производственного торгового частного унитарного предприятия «С», - осуществлял незаконную предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, выразившуюся в выполнении ремонтно-строительных работ по договорам с республиканским унитарным предприятием «Г», получив доход в сумме 316,4 млн.руб.

     В отношении гражданина К. было также  возбуждено уголовное дело по признакам  преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 233 УК Республики Беларусь, который, не имея свидетельства о государственной  регистрации в качестве индивидуального  предпринимателя, совместно с гражданами Р. и Ш. и другими неустановленными лицами организовал управляемую  устойчивую группу для совместной преступной деятельности и осуществлял приобретение, реализацию спиртосодержащей жидкости и сигарет импортного производства без соответствующих акцизных марок Республики Беларусь. Полученный доход - 87,6 млн.руб.

     В качестве санкции включены в ч. 1 ст. 233 УК Республики Беларусь, предусмотрены  следующие альтернативные наказания:

     1) штраф;

     2) лишение права занимать определенные  должности или заниматься определенной  деятельностью;

     3) либо арест на срок до шести  месяцев;

     4) либо ограничение свободы на  срок до двух лет.

     5) либо лишение свободы на срок  до трех лет.

     Санкцией  за совершение деяний, предусмотренных  ч. 2 ст. 233 УК Республики Беларусь, являются альтернативные наказания в виде:

     1) ограничением свободы на срок  до пяти лет

     2) лишением свободы на срок от  двух до пяти лет с лишением  права занимать определенные  должности или заниматься определенной  деятельностью или без лишения.

     Незаконная  предпринимательская деятельность, осуществляемая организованной группой  наказывается лишением свободы на срок от двух до семи лет с конфискацией имущества или без конфискации  и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

     Исходя  из санкций незаконная предпринимательская  деятельность, предусмотренная ч. 1 ст. 233 УК Республики Беларусь, как и  квалифицированный состав преступления, включенный в ч. 2 ст. 233 УК Республики Беларусь, признаются преступлениями средней тяжести. Такой подход вряд ли рационален. Было бы правильнее за квалифицированный  состав установить наказание в виде лишения свободы на срок до семи лет, переведя деяние, предусмотренное  ст. 233 УК Республики Беларусь, из разряда  средней тяжести в разряд тяжких преступлений, предусмотрев при этом возможную конфискацию имущества  виновного.

     Необходимо  отметить, что внесение изменений  в соответствующие статьи УК Республики Беларусь и Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП Республики Беларусь), устанавливающих ответственность  за незаконную предпринимательскую  деятельность требует детального рассмотрения и приведения сравнительной характеристики соответствующих составов правонарушений.

     Согласно  диспозиции ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь незаконная предпринимательская деятельность проявляется в следующих видах (деяниях):

     1) Предпринимательская деятельность, осуществляемая без специального  разрешения (лицензии), когда такое  специальное разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением  правил и условий осуществления  видов деятельности, предусмотренных  в специальных разрешениях (лицензиях), если в этих деяниях нет состава преступления (ч. 1 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь);

     2) Предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной  регистрации либо без государственной  регистрации и специального разрешения (лицензии), когда такое специальное  разрешение (лицензия) обязательно,  если в этом деянии нет состава  преступления (ч. 1-1 ст. 12.7 КоАП Республики  Беларусь);

     3) Осуществление предпринимательской  деятельности, когда в соответствии  с законодательными актами такая  деятельность является незаконной  и (или) запрещается (ч. 2 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь);

     4) Занятие предпринимательской деятельностью  лицом, для которого установлен  запрет на осуществление такой  деятельности законодательными  актами Республики Беларусь (ч. 3 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь);

     5) Осуществление деятельности в  сфере игорного бизнеса без  специального разрешения (лицензии) (ч. 4 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь);

     6) Действия, направленные на трудоустройство  граждан за границей, осуществляемые  без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением правил и  условий осуществления такого  вида деятельности, предусмотренных  в специальном разрешении (лицензии), если в этих действиях нет  состава преступления (ч. 5 ст. 12.7 КоАП  Республики Беларусь).

     Как видно, уже в самой статье КоАП Республики Беларусь законодателем  определены 6 форм осуществления незаконной предпринимательской деятельности, причем не всегда понятие «незаконная  предпринимательская деятельность»  увязано с понятием предпринимательской  деятельности, содержащимся в ст. 1 ГК Республики Беларусь. Здесь понятие  «незаконная предпринимательская  деятельность» выступает в качестве собирательного термина, включающего  разрозненные между собой составы  правонарушений.

     Немаловажным  условием для признания деятельности как незаконной предпринимательской  в административном законодательстве является и то, что размер полученного  дохода от занятия такой деятельностью  для установления противоправности и виновности, в отличие от уголовного законодательства, значения не имеет. Кроме того, ответственность за данное правонарушение наступает также  независимо от вида совершенного деяния - оконченного правонарушения или  покушения на административное. Таким  образом, для привлечения к административной ответственности достаточно установить в действиях лица только признаки незаконной предпринимательской деятельности. Конечный результат такой деятельности, получен доход или нет, значения не имеют. Здесь важно, чтобы действия физического лица были направлены на получение дохода, т.е. целью занятия  деятельностью должно быть получение  экономической выгоды в денежной или натуральной форме.

     Для квалификаций действий для целей  привлечения к ответственности  в соответствии с КоАП Республики Беларусь или УК Республики Беларусь необходимо иметь в виду, что не любые действия граждан расцениваются  как предпринимательская деятельность. Так, ст. 210 ГК Республики Беларусь наделяет собственника правом по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству, общественной пользе и безопасности, не наносящие вреда окружающей среде, историко-культурным ценностям и  не ущемляющие прав и защищаемых законом  интересов других лиц. Ст. 1 ГК Республики Беларусь называет виды деятельности, которые формально содержат признаки предпринимательской деятельности, но к таковым не относятся. Эти  же виды дублируются в Налоговом  кодексе Республики Беларусь.

     Например, реализация трех из четырех мобильных  телефонов, приобретенных для пользования  с различными операторами сотовой  связи, вследствие дальнейшего предпочтения пользования услугами какого-то одного из них предпринимательской деятельностью являться не будет. Кроме того, предпринимательской деятельностью также не будет являться и реализация физическими лицами продукции, полученной от источников в Республике Беларусь в счет оплаты труда, по отпускной цене.

     В ст. 1 ГК Республики Беларусь четко определено, что не относится к предпринимательской  деятельности. Это - ремесленная деятельность, деятельность по оказанию услуг в  сфере агроэкотуризма, деятельность физических лиц по использованию  собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа  или сохранения денежных приобретений, а также разовая реализация физическими  лицами товаров на рынке, адвокатская  деятельность, частная нотариальная деятельность.

     В-третьих, реализация физическим лицом произведенных, приобретенных для продажи товаров  непосредственно на торговых местах на рынках и (или) иных местах, на которых  такая торговля осуществляется в  соответствии с законодательством, даже без уплаты налогов состава  вышеуказанного административного  правонарушения не образует. В данном случае будет нарушение сроков уплаты налогов.

     Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, КоАП Республики Беларусь также отнесено к незаконной предпринимательской деятельности. Данная диспозиция предусматривает, что  ответственности подлежат только субъекты хозяйствования (юридические лица и  индивидуальные предприниматели), когда  осуществляемые ими виды деятельности включены в Перечень, утвержденный Декретом № 17, а деятельность осуществляется без получения специального разрешения (лицензии).

     Следует отметить, что в соответствии с  п. 1-1 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь незаконной предпринимательской деятельностью  признается предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной  регистрации либо без государственной  регистрации и специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно.

     Занятие запрещенным видом деятельности может рассматриваться как незаконная предпринимательская деятельность только в том случае, если в законодательном  акте прямо указано, что такая  деятельность запрещена или является незаконной. Причем в зависимости от субъектного состава, преследуемых целей, содержания и характерных признаков ее осуществления такая деятельность может быть, например, предпринимательской, благотворительной, банковской, экономической, посреднической, торговой, трудовой и т.д.

     Занятие предпринимательской деятельностью  лицом, для которого установлен запрет на осуществление таковой деятельности законодательными актами Республики Беларусь. Ответственность за данное административное правонарушение наступает при одновременном  нарушении двух условий. Во-первых, как и в предыдущем случае, в  законодательных актах должно иметься  прямое указание на запрет на занятие  такой деятельностью для данного  лица. Как правило, такой запрет установлен для лиц, обладающих специальным  статусом, а это государственные  служащие, работники правоохранительных органов, судов, прокуратуры и т.д. Во-вторых, в осуществляемой ими  деятельности должны иметься признаки предпринимательской деятельности, определенные статьей 1 ГК Республики Беларусь. При отсутствии хотя бы одного из условий лицо ответственности  не подлежит. Так, в соответствии с  законодательством преподавательская  и научная деятельность не считается  предпринимательской, за исключением  репетиторства, поэтому ею могут  заниматься и лица, для которых  установлен запрет на осуществление  предпринимательской деятельности.

     Таким образом, за невыполнение указанных  условий либо за сокрытие фактов, которые  препятствовали бы получению лицензии, при отсутствии в действиях лица признаков уголовного преступления субъект хозяйствования будет подлежать ответственности по данной статье.

     Субъектный  состав правонарушений по статье 12.7 КоАП Республики Беларусь различен и зависит  от вида совершенного правонарушения. Так, физические лица будут подлежать  ответственности только в трех случаях  из семи: за осуществление предпринимательской  деятельности без государственной  регистрации, за занятие предпринимательской  деятельностью, когда им запрещено  ею заниматься, и за занятие запрещенным  видом деятельности. В остальных  же случаях субъектами правонарушения могут быть только юридические лица или индивидуальные предприниматели. По общему правилу к ответственности  могут быть привлечены физические лица, достигшие 16-летнего возраста (граждане, иностранные граждане, лица без гражданства, индивидуальные предприниматели, должностные  лица юридического лица), и юридические  лица. Причем, если руководствоваться  п. 4 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 28.06.2001 № 6 «О судебной практике по делам о  незаконной предпринимательской деятельности», формой вины может быть только прямой умысел.