Заключение,исполнение,прекращение торгового договора

На основании юридической направленности гражданско-правовые договоры подразделяют на основные и предварительные.

Основной договор – непосредственно  порождает права и обязанности  сторон, связанные с перемещением материальных благ, выполнением работ, оказанием услуг и т.д. Большинство  договоров — основные.

Предварительный договор — это  соглашение сторон о заключении основного  договора в будущем. Статья 429 ГК регламентирует заключение этих договоров.

Предварительный договор должен содержать  условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия  основного договора. Он заключается  в форме, установленной для основного  договора, а если форма основного  договора не установлена, то в письменной форме.

Несоблюдение правил о форме  предварительного договора влечет его  ничтожность. В предварительном  договоре указывается срок, в который  стороны обязуются заключить  основной договор. Если такой срок в  предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного.

Согласно п. 4 ст. 445 ГК уклонение  от заключения договора обязанной (в  соответствии с ГК или иными законами) стороны дает право другой стороне  на обращение в суд с требованием  о понуждении к заключению договора.

Если предварительный договор  заключен без указания срока, то основной договор должен быть заключен в течение  одного года. Обязательства, предусмотренные  предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который  стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне  предложение заключить этот договор.

В теории договора, кроме формы, выделяют также способ заключения и порядок  заключения договоров. Под способами  заключения договоров следует понимать различные приемы, методы установления договорных отношений. Что касается порядка, то он представляет собой процедуру, последовательность совершения действий, необходимых для заключения договора тем или иным способом.

ГК РФ закрепил в качестве единственного  способа, если не считать торгов, дачу предложения о заключении договора (оферта) одним лицом и согласие на его принятие (акцепт) другим.

Порядок заключения договоров в  самом общем виде закреплен в  ст. 432—449 ГК РФ. Согласно этим нормам заинтересованная сторона направляет другой стороне  предложение о заключении договора. Предложение может адресоваться конкретному лицу или неопределенному  кругу лиц, но в этом случае оно  должно содержать существенные условия  договора. При отсутствии существенных условий такое обращение рассматривается  не как предложение о договоре, а как деловая информация, реклама.

Предложение о заключении договора связывает давшую его сторону, налагает определенную ответственность. Такая  ответственность может состоять в обязанности возмещения денежных расходов при отказе от собственного предложения, если другая сторона начала подготовку к исполнению договора и  понесла определенные затраты.

Предложение о договоре может делаться следующими основными способами:

1) направление другой стороне  подготовленного проекта договора;

2) направление письма, телеграммы  или иного отправления, содержащих  предложение о договоре.

В предложении о заключении договора может быть указано время для  ответа.

Если в назначенный лицом  срок ответ не поступил, то предложение  считается не принятым и лицо вправе подыскивать себе другого контрагента.

Когда в предложении не указано  время для ответа, то в силу ст. 441 ГК РФ ответ должен быть дан в  течение нормально необходимого времени. Законодательной ориентировкой  для определения продолжительности  срока может служить ст. 445 ГК РФ, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда  заключение договора является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, если только иной срок не указан в самом  предложении.

Договор считается заключенным, если вторая сторона возвратила подписанный  экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму, подтверждающие согласие с предложением.

Сторона, получившая проект или предложение  о заключении договора, нередко соглашается  заключить договор, но на иных условиях. К возвращаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и 528 ГК РФ лишь по отношению к договорам, заключаемым в обязательном порядке, и контрактам на поставку для государственных  нужд, хотя он может составляться по любым договорам. На практике он оформляется  как сопоставительная таблица текстов  предложения и ответа либо как  изложение встречной редакции договорных пунктов.

При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами  и т.п. в даваемых ответах следует  указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание  осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопоставлять текст посланного предложения и  полученного ответа.

По правилам ГК РФ акцент должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заключение договора не допускает  расхождений с текстом предложения.

В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, поступает одним  из следующих способов.

Она может принять меры к урегулированию разногласий. Ст. 507 и 528 ГК РФ предусматривают  этот способ действий лишь для договоров  поставки и закупки для государственных  нужд, но он актуален для всех видов  торговых договоров. Рассмотрение разногласий  проводится руководителями организаций  с участием специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим приложением  к договору, либо составлением нового текста договора.

При невозможности переговоров, например, в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить  другой стороне письмо с мотивированным изложением причин, по которым ее предложения  не могут быть приняты. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых возражений, к достижению единой позиции, способствуют установлению договорных отношений.

Сторона дает письменное подтверждение  на включение контрпредложений в  договор. Сообщение о таком согласии влечет признание договора заключенным  на условиях, заявленных в качестве разногласий.

Поступившие возражения рассматриваются  в качестве предложения заключить  договор на новых условиях. Здесь  субъекты меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных условий.

Передает спор по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда.

Передача разногласий на разрешение суда допустима в следующих случаях:

1) стороны заключили соглашение  о передаче спора по условиям  заключаемого договора на разрешение  суда;

2) договор заключается в обязательном  порядке.

Так ст. 429 ГК РФ устанавливает, что  при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных  условий возможно обращение в  арбитражный суд. Сторона, заявившая  возражения против дискриминационных  условий публичного договора, вправе передать спор на разрешение суда (ст. 426 ГК РФ). Ст. 528 и 529 ГК РФ говорят о  возможности обращения в арбитражный  суд с разногласиями по обязательно  заключаемому контракту, а также  по договору поставки товаров для  государственных нужд.

Когда законом или соглашением  сторон предусмотрена передача возникших  разногласий в арбитражный суд, то не обращение в суд с иском  об урегулировании разногласий влечет признание договора незаключенным. Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смогла или не пожелала их урегулировать  либо не обратилась в суд, когда была вправе это сделать, то договор признается незаключенным.

Если сторона уклоняется от заключения договора, а закон либо основной или предварительный договор  предусматривают обязанность лица заключить договор, то может быть заявлен иск об обязательном заключении договора. В основном или предварительном  договоре должны быть определены существенные условия договора, либо указан порядок  их определения. К исковому заявлению  следует прилагать проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику. При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесения решения по делу ответчик может заявить разногласия по проекту.

Независимо от факта подписания ответчиком договора он считается заключенным  на условиях проекта, имеющегося в судебном деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора (по продажам с торгов, по выкупу приватизированного имущества и  др.).

С развитием торговой деятельности субъекты вырабатывают и используют все новые способы установления торговых связей, в наибольшей степени  отвечающие потребностям торгового  оборота. Даже традиционные для гражданского права договорные процедуры приобретают  разнообразные отличия, специфику  при применении в торговых отношениях.

Самостоятельным способом следует  признать заключение договора в процессе проводимых сторонами переговоров. При переговорах содержание договорных условий может меняться многократно, и невозможно определить, кто внес соответствующее предложение и  кто его принял.

В качестве отдельного способа заключения договора можно назвать предусматриваемую  законом возможность выдачи лицом  подписанного им установленного документа  другой стороне. Согласно п. 2 ст. 887 ГК РФ простая письменная форма договора хранения считается соблюденной  в случае выдачи хранителем поклажедателю  сохранной расписки или иного  документа, подписанного хранителем. В  силу п. 2 ст. 940 ГК РФ договор страхования  может быть заключен вручением страховщиком страхователю на основании устного  или письменного заявления последнего страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. Таким же образом заключаются  договоры перевозки грузов. Это самостоятельный  способ установления договорных отношений, который лишь искусственно можно  подвести под схему «оферта —  акцепт».

Из ст. 438 ГК РФ вытекает возможность  заключения торговых договоров путем  оплаты покупателем присланного  продавцом счета-фактуры на стоимость  отгруженного товара. Продавец обязан в 10-дневный срок выслать покупателю счет-фактуру, в котором указываются  наименование отгруженного товара, его  количество, ассортимент, цена, общая  стоимость, дата отгрузки и другие необходимые  реквизиты. Оплата покупателем стоимости  товара согласно счету-фактуре в  соответствии со сложившейся практикой  создает завершенное договорное обязательство между сторонами.

4. Изменение и расторжение договора

Основания изменения и расторжения  условий договора

Заключенные договоры должны исполняться  на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон, и не должны изменяться. Такое общее правило  придает устойчивость гражданскому обороту.

Вместе с тем может возникнуть и такая ситуация, когда интересы общества требуют изменения условий  уже заключенных договоров.

Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон. Так, стороны по договору аренды, заключенному на пять лет, могут по соглашению между собой прекратить его действие, не дожидаясь истечения  пятилетнего срока.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается  законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным. Решение суда в  этих случаях не требуется.

В соответствии с (п. 2 ст. 424 ГК) изменение  цены после заключения договора допускается  в случаях и на условиях, предусмотренных  договором, законом либо в установленном  законом порядке. В тех случаях, когда возможность изменения  или расторжения договора не предусмотрена  законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:

·        при существенном нарушении договора другой стороной;

·        в связи  с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при  заключении договора;

·        в иных случаях, предусмотренных законом или  договором (ст. ст. 450,451ГК).

В некоторых случаях закон допускает  односторонний отказ от выполнения договорных обязательств. В случаях  одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается  законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным (п. З ст.450 ГК).

Однако (п. З ст.450 ГК РФ) нельзя рассматривать  в отрыве от ст.452 ГК РФ "Порядок  изменения и расторжения договора". В силу этой статьи, соглашение об изменении  и расторжении договора совершается  в той же форме, что и договор, если из закона или иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота  не вытекает иное (п. 1 ст. 4 5 2 ГК).

    В силу общей нормы  гражданского права (п. З ст.450 ГК) закон допускает изменение  или расторжение договора во  внесудебном, т.е. в одностороннем  порядке.

Как известно, изменение и расторжение  договора влечет определенные последствия, что в свою очередь зависит  от того, имело ли место РАСТОРЖЕНИЕ  или ИЗМЕНЕНИЕ договора.

При расторжении договора обязательства  сторон прекращаются (п.2 ст.453 ГК), и  в правоприменительной практике трудностей в этом вопросе не наблюдается.

Некоторое усложнение правоотношений имеет место при изменении  договора. Хотя обязательства сторон при изменении договора и сохраняются  в измененном виде (п.1 ст.453 ГК), это  однако может означать изменение  пусть и не всего обязательства  в целом, но той его части, в  какой был изменен лежащий  в его основе договор.