Заключение,исполнение,прекращение торгового договора

Оглавление

Введение

1 Правовое регулирование заключения торгового договора. 4

2. Форма договора 6

3.  Заключение торговых договоров 7

4. Изменение и расторжение договора 17

Заключение

Литература

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Реализация коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта, будь то предприятие или индивидуальный предприниматель, невозможна без совершения сделок и заключения договоров. Договор — это и есть та форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты бизнесменов. Заниматься предпринимательством и не заключать сделки, не подписывать договоры и документы по его исполнению просто невозможно.

Значение договора в финансово-хозяйственной деятельности недооценивать нельзя. Дело в том, что большинство положений действующего гражданского законодательства имеют диспозитивный характер. Это означает, что стороны практически любого договора вправе решать в нем те или иные вопросы исключительно по своему усмотрению, не придерживаясь строго тех рекомендательных форм и конструкций, которые установлены в законе.

Кроме того, юридически грамотно составленный договор — это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов. Напротив, некорректный и непродуманный договор почти неизбежно влечет за собой возникновение проблем, причем не только в гражданско-правовом плане (споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и т. д.). В ряде случаев от вида и содержания договора зависит тот или иной режим налогообложения.

 

 

1 Правовое регулирование заключения торгового договора.

Нормы, предусматривающие процедуру  торгов, содержатся в различных актах. В числе законодательных актов  это: ФЗ от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", ФЗ от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", Федеральный закон от 27 декабря 1995 г. "О государственном оборонном заказе".

Ряд важных положений о торгах содержится в указах Президента РФ, в частности, правила проведения аукционов на право заключения договоров кредита, залога находящихся в федеральной  собственности акций и комиссии, утверждены Указом Президента РФ от 31 августа 1995 г. N 889.

Отношения, возникающие в связи  с конкурсным размещением заказов  на закупку продукции для государственных  нужд за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ, государственных  внебюджетных фондов и внебюджетных фондов субъектов РФ, регулируются Положением об организации закупки  товаров, работ и услуг для  государственных нужд, утв. Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305. Данное положение регулирует названные отношения постольку, поскольку они не урегулированы ГК и другими федеральными законами о поставке продукции для государственных нужд.

Имеется ряд постановлений Правительства  РФ: Правила проведения конкурсов  на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной  собственности акциями акционерных  обществ и угольной промышленности, утв. постановлением Правительства  РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485; Порядок поэтапной продажи находящихся на балансе федеральных органов власти автомобилей иностранного производства, а также приобретения легковых автомобилей отечественного производства для обслуживания указанных органов, утв. постановлением Правительства РФ от 23 апреля 1997 г. N 476.

Положения о торгах и порядке  их проведения содержатся в ряде актов, изданных федеральными ведомствами, например, Временное положение об уполномоченных ГКИ России банках и о порядке  приема заявок и денежных средств  при проведении межрегиональных  и всероссийских специализированных аукционов по продаже акций обществ  открытого типа, созданных путем  преобразования государственных и  муниципальных предприятий, утв. распоряжением  ГКИ РФ от 15 июня 1995 г. N 821-p.

Лицо, заинтересованное в использовании торгов для выбора своего будущего контрагента, вправе самостоятельно организовать торги либо поручить их организацию иному лицу, специализирующемуся  на их проведении. В качестве организатора торгов выступают специализированные организации. Так, Положение о подрядных  торгах в Российской Федерации от 13 апреля 1993 г. называет в качестве таковых Межведомственную комиссию по подрядным торгам, инженерно-консультационную и иные организации. Когда проведение торгов возлагается на специализированную организацию, собственник имущества именуется обычно заказчиком торгов. Специализированная организация получает полномочия на проведение торгов в силу договора с собственником имущества. В отдельных случаях эти полномочия могут быть получены в связи с исполнительным производством. Так, торги недвижимым имуществом организуются и проводятся специализированными организациями по заявке судебного пристава-исполнителя с указанием минимальной начальной цены имущества, выставляемого на торги.

Обязательное  применение торгов предусмотрено, в  частности, ст.350 ГК для реализации заложенного  имущества. Положения ГПК РФ предусматривают  публичные торги при реализации принадлежащего должнику жилого строения, на которое обращается взыскание. В ходе приватизации государственного или муниципального имущества посредством продажи предприятия как имущественные комплексы могут быть проданы исключительно на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями. Равным образом на таком же конкурсе должна производиться продажа акций созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества, составляющих более 50% его уставного капитала (п.1 ст.16 Закона о приватизации).

Обязательное применение аукциона как формы проведения торгов предусмотрено  и в ряде других правовых актов, в  частности в п.21 Положения о  продаже на аукционе имущества (актинов) ликвидируемых и ликвидированных  государственных и муниципальных  предприятий: ч.3 п.7 Положения о порядке  продажи государственных предприятий-должников  в отношении исключенных из состава  имущественного комплекса предприятия-должника объектов, не завершенных строительством.

2. Форма договора

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Поскольку  договор является одним из видов  сделок к его форме применяются  общие правила о форме сделок. Форма договора призвана закреплять и правильно отражать согласованное  волеизъявления его сторон.

При заключении договоров необходимо учитывать, что в соответствии со (ст. 161 ГК РФ) сделки юридических лиц  между собой и гражданами заключаются  обязательно в письменной форме. Кроме того, договор, заключенный  в письменной форме, обезопасит обе  стороны от неблагоприятных последствий, которые могут появиться в  случае возникновения спора. Наличие  письменного договора также позволит обезопасить себя при налоговых проверках, так как даст возможность правильно оценить характер отношений между вами и вашими партнерами.

Однако сделка, для которой законодательством  не установлена письменная или иная определенная форма, может быть совершена  устно или в любой другой форме (ст. 434 ГК РФ). Такая сделка считается  совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. Однако при несоблюдении простой письменной формы стороны лишаются права  в случае спора ссылаться в  подтверждение сделки на свидетельские  показания, а в случаях, прямо  указанных в законе, отсутствие письменной формы влечет за собой недействительность сделки.

3.  Заключение торговых договоров

Четкое и умелое заключение торговых договоров выступает основным условием надлежащего их исполнения. Именно на стадии оформления договоров закладываются  предпосылки успешной работы фирмы, повышения прибыли и предупреждения потерь от неисполнения обязательств. Поэтому работа по заключению договоров  требует постоянного и особого  к себе внимания со стороны руководителей  и юридических служб коммерческих организаций.

ГК РФ урегулировал едиными правилами  процедуру заключения договоров  без выделения особенностей, присущих торговому обороту. Такой подход не соответствует целям формирования рыночных отношений в стране. Показательно, что в большинстве развитых стран  вопросы установления договорных отношений  между коммерсантами подлежат специальному регулированию, отражающему их специфику.

Современное законодательство закрепило  принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ), который включает в себя самостоятельность  принятия решения о заключении договора, свободу выбора контрагента, выбора вида договора, определения условий, не противоречащих закону.

Вместе с тем сохраняется, хотя и достаточно узкая, сфера обязательного  заключения договоров. Так, ст. 426 ГК РФ предусматривает обязательность заключения публичных договоров коммерческими  организациями, образованными для  осуществления хозяйственных взаимоотношений  с неограниченным кругом потребителей. Такой характер деятельности организации  подтверждается уставом либо лицензией. Отвечающая этим условиям организация  должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием  об этом.

Положение о публичных договорах  рассчитано в первую очередь на потребителей, которыми признаются физические лица. Однако оно применяется также  для защиты интересов организаций, пользующихся услугами массового характера.

Важное значение для организации  торговых отношений имеет предусмотренная  законом обязанность стороны  по предварительному договору заключить  по требованию контрагента основной договор (ст. 429 ГК РФ). Данное положение  может по аналогии использоваться также  сторонами по долгосрочным договорам  для понуждения контрагентов к заключению отдельных (краткосрочных) договоров, если порядок выработки условий  последних определен в долгосрочном договоре.

Для государственного заказчика, разместившего  заказ, принятый организацией-поставщиком, заключение государственного контракта  признается обязательным. Для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, обязательным является заключение государственного контракта на поставку продукции  для федеральных государственных  нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соответствующей.

ГК РФ предусмотрено несколько  других случаев обязательного заключения договоров, когда для предпринимателя  исключается действие принципа свободы договора, например, обязательность заключения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК РФ), обязательность для банка заключения договора банковского счета с клиентами (п. 2 ст. 846 ГК РФ). Имеются и другие такие случаи, однако они не связаны непосредственно с торговым оборотом.

Для отдельных видов договоров  законом предусмотрены различные  административные предпосылки их заключения, отсутствие которых влечет недействительность договора. Так, для заключения государственного контракта на поставку для государственных  нужд необходимо, чтобы потребность, для которой приобретаются ресурсы, была предусмотрена федеральной  или региональной государственной  программой, а денежные средства на оплату стоимости товаров выделены из федерального или регионального  бюджета либо внебюджетного фонда.

В отношении формы торговых договоров  применяется общее правило: договоры между юридическими лицами или с  их участием заключаются в простой  письменной форме. Наряду с этим имеется  специальная норма — это ст. 159 ГК РФ, согласно которой если сделка целиком исполняется в момент совершения, то достаточно устной формы  договора. Поэтому если организация  покупает телефонный аппарат, стулья или  иное имущество на сравнительно незначительную сумму и оплачивает их стоимость  в момент покупки наличными деньгами, то письменного оформления такого договора не требуется.

Почти все торговые договоры рассчитаны на последующее исполнение тех или  иных условий, например, на безналичный  порядок расчетов, который всегда отдален во времени, либо на отгрузку товара к будущему сроку. Поэтому  для торговых договоров обычно необходима простая письменная форма.

По некоторым видам договоров  ГК РФ устанавливает строгую письменную форму, предусматривая, что несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Таковы все внешнеторговые сделки (ст. 162), договоры страхования (ст. 940), хранения с условием обязанности  хранителя принять вещь (ст. 887), коммерческой концессии (ст. 1028). Необходимо учитывать, что требования к форме касаются не только заключения, но также изменения  и расторжения договоров.

Договор в письменной форме может  быть заключен путем составления  одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами. Для  продажи недвижимости, аренды зданий (и помещений) установлено требование о составлении договорного документа, подписываемого обеими сторонами.

К письменной форме заключения договора закон приравнивает обмен сообщениями  посредством телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющими достоверно установить, что сообщение исходит от стороны  по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

В практике товарных и фондовых бирж применяется обратный порядок, согласно которому стороны регистрируют сделку, совершенную устно или с помощью  технических средств, в системе  электронного учета. При этом в силу правил биржевых торгов они обязаны  не позднее следующего дня оформить заключенный договор в письменном виде.

Одним из важных моментов договорной работы является определение того, какой орган юридического лица вправе заключать договоры. В соответствии со ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный  исполнительный орган общества (генеральный  директор, директор) без доверенности совершает сделки от имени общества. Для других видов юридических лиц, когда законом не установлено, кто вправе подписывать договоры от имени организации, практика признает допустимым подписание договоров руководителями организаций, в том числе руководителями их исполнительных органов. Все остальные лица, включая заместителей руководителя, могут подписывать договоры лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе организации или выданной доверенности.