Полное товарищество

В учредительном договоре полного товарищества должны определяться:

        наименование;

        место нахождения;

        обязательство создать юридическое лицо;

        порядок совместной деятельности по его созданию;

        условия передачи учредителями своего имущества товариществу и участия в его деятельности;

        условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков;

        порядок управления деятельностью товарищества;

        порядок выхода учредителей (участников) из его состава;

        условия о размере и составе складочного капитала товарищества;

        условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;

        условия о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

        условия об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п.2 ст.52 ГК РФ) (п.2 ст.70 ГК).

Учредительным договором полного товарищества могут быть предусмотрены предмет и определенные цели деятельности товарищества (п.2 ст.52 ГК РФ).

6.1.           Внесение изменений  в учредительный договор

Внесение изменений в учредительный договор полного товарищества осуществляется в следующих случаях:

        по общему согласию всех участников полного товарищества (п.1 ст.450 ГК РФ);

        в случае изменения состава товарищей (выхода, смерти, признания безвестно отсутствующим, признания недееспособным или ограниченно дееспособным, признания несостоятельным (банкротом), открытия реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации, обращения кредитором взыскания на часть имущества, исключения, изменения статуса одного из товарищей), если самим учредительным договором или соглашением участников предусмотрена возможность продолжения товариществом своей деятельности (ст.76 ГК РФ);

        по требованию одного (нескольких) из товарищей в судебном порядке (п.2 ст.450 ГК РФ);

        в иных случаях, предусмотренных законом.

Изменения учредительного договора приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях (п.3 ст.52 ГК РФ).

Полное товарищество и его учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений (п.3 ст.52 ГК РФ).

7. ИЗМЕНЕНИЕ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА

    Закон допускает возможность продолжения деятельности товарищества, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или иным соглашением, в случаях выхода или смерти кого-либо из участников, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным, а также в случаях открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица, либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале.

    Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе участия в товариществе. Как уже выше было сказано, в этом случае участник обязан заявить о своем отказе от участия в товариществе за шесть месяцев до фактического выхода из него. А отказ от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.

    В любом случае, участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, при условии, что иное не предусмотрено учредительным договором. Однако по взаимному соглашению выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

    В случае смерти физического лица – участника товарищества либо реорганизации участвовавшего в нем юридического лица вступление в полное товарищество их наследников или правопреемников допускается только с согласия всех остальных участников, ибо необходимо установление лично-доверительных отношений и с новыми участниками. Не принятые в товарищество либо не захотевшие вступить в него правопреемники товарища получают стоимость его доли, но вместе с ней и риск возможной ответственности перед кредиторами товарищества, лежавший на бывшем участнике, в пределах перешедшего к ним имущества. В любом случае, при выбытии участника доли в складочном капитале оставшихся  в товариществе соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

    Как уже было отмечено, участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу. Здесь важно отметить, что передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе.

   Возможно также и обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника. Однако это допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. В условиях защиты интересов кредиторов, им предоставляется право потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале с целью обращения взыскания на это имущество. В таком случае подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.

    Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в кладочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе.

7.1.           Исключение участника из полного товарищества

Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности: (п.2.ст. 76 ГК РФ)

        вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей (п.2.ст. 76 ГК РФ);

        обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел (п.2.ст. 76 ГК РФ).

Исключение участника из состава товарищества является изменением содержания учредительного договора, поэтому законом предусмотрено согласие на это всех остальных участников товарищества. Требование об исключении участника из товарищества должно быть заявлено в судебном порядке. Причем истцами в данном процессе выступают остальные участники, а не товарищество.

7.2.           Выход участника из полного товарищества

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе (п.1 ст.77 ГК РФ).

Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества (абз.2 п.1 ст.77 ГК РФ). В договоре полного товарищества, учрежденного без указания срока, допускается право отказа его члена от участия без указания причины, т.е. по личному усмотрению.

Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине (абз.2 п.1 ст.77 ГК РФ).

Закон не определяет, какие обстоятельства следует считать серьезными. Их оценка ставится в зависимость от конкретного случая и предоставляется суду. В частности, уважительной причиной для досрочного отказа от участия в товариществе следует признать существенное нарушение обязанностей другим участником по умыслу или неосторожности, недобросовестное или нечестное ведение дел товарищества и т.п. Причина может носить и субъективный характер, например болезнь участника. Отказ от участия в товариществе по уважительной причине может быть заявлен в любое время без соблюдения какого-либо срока.

Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно (п.2 ст. 77 ГК РФ).

8.        СКЛАДОЧНЫЙ КАПИТАЛ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА. ВКЛАДЫ

Складочный капитал товарищества составляется из стоимости внесенных товарищами вкладов и гарантирует интересы кредиторов товарищества.

Поскольку полное товарищество основано на началах личного участия его членов, характерной особенностью складочного капитала является разнородность вкладов. Ввиду этого участникам товарищества целесообразно определить в договоре по взаимному соглашению те виды вкладов, которые каждый из участников должен предоставить в качестве своего взноса. По взаимному согласию участников взнос в складочный капитал может быть осуществлен и в качестве личных имущественных и неимущественных прав. Сроки осуществления вкладов каждым участником определяются договором. Определение вкладов в складочный капитал в натуральной форме нецелесообразно. С этой точки зрения, в учредительном договоре следует предусмотреть обязательный порядок денежной оценки вкладов участников.

Вкладом в имущество полного товарищества могут быть:

        деньги, ценные бумаги;

        другие вещи или имущественные права;

        иные права, имеющие денежную оценку (п.6 ст.66 ГК РФ).

Полные товарищества не вправе выпускать акции (п.7 ст.66 ГК РФ).

Важным является вопрос о том, за кем сохраняется право собственности на внесенное имущество. Если в качестве вкладов вносятся денежные суммы или заменяемые и потребляемые вещи, то они поступают в собственность товарищества. Если же в качестве вклада вносятся права пользования имуществом, то право собственности на них остается у участника, который и несет риск случайной гибели этой вещи. Соответственно, в случае наступления случайной гибели вещи остальные участники товарищества не несут имущественного ущерба. Если же вклад является общей собственностью товарищей, то размер убытков определяется соразмерно доле каждого участника. Скорее всего, равным образом должен решаться и вопрос о распоряжении имуществом, составляющим складочный капитал: вещами, поступившими в качестве вклада в общую собственность, участники могут распоряжаться по своему усмотрению на общем основании вплоть до отчуждения; вещами же, поступившими в пользование, участники могут распоряжаться лишь в пределах, установленных институтом пользования.

8.1.                      Формирование складочного капитала

Участники полного товарищества обязаны внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором (п.2 ст.73 ГК РФ).

При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10 % годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (п.2 ст.73 ГК РФ).

Последствия выбытия участника из полного товарищества: Расчеты с выбывшим участником полного товарищества.

Участнику, выбывшему из полного товарищества:

        выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором;

        вместо выплаты стоимости части имущества может быть выдано имущество в натуре (по соглашению выбывающего участника с остающимися участниками) (п.1 ст.78 ГК РФ).

В тех случаях, когда наступление определенного события (смерть, отказ, объявление недееспособным) не влечет за собой прекращение товарищества, а имеет своим следствием лишь выбытие кого-либо из участников, последний или его правопреемник имеет право на получение из общего имущества товарищества причитающейся ему доли, как правило, в денежном выражении.

Выбывающий участник или его правопреемник имеет право требовать выдачи имущества в натуре только в том случае, если это предусмотрено соглашением выбывающего участника с остающимися участниками. Имущество же, переданное участником товариществу в виде вклада в общее пользование, должно быть возвращено в натуре, если соглашением не будет установлено иное.

Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому на момент его выбытия (за исключением случаев обращения взыскания на долю участника) (абз.2 п.1 ст.78 ГК РФ).

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников (п.2 ст.78 ГК РФ).

Такая возможность может быть предусмотрена Учредительным договором. Законом не предусмотрено обязательное единогласное решение оставшихся участников по этому вопросу, что предполагает возможность принятия наследника в состав товарищества по решению большинства оставшихся участников. Права умершего участника переходят к его наследникам по закону или по завещанию; если наследников нет или они не явились в течение установленного законом шестимесячного срока, или же в случае отказа наследников от наследства все права умершего должны перейти к соответствующим органам государства.

Так как в полном товариществе могут участвовать и юридические лица, закон предусматривает также последствия прекращения существования юридического лица. В этом случае речь может идти как о выделении доли прекратившего свое существование юридического лица его правопреемнику или соответствующему органу, так и о принятии юридического лица-правопреемника в полное товарищество с согласия остальных участников товарищества, если подобное решение предусмотрено учредительным договором.

Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества (абз.2 п.2 ст.78 ГК РФ).

При выделе доли выбывшего участника должна быть принята во внимание вся имущественная масса товарищества, равно как и его долги третьим лицам, задолженность третьих лиц товариществу и взаимные расчеты между участниками товарищества. К наследнику (правопреемнику) участника полного товарищества переходят все обязанности выбывшего участника. Это означает, что он несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, и третьи лица имеют право требовать удовлетворения по общим долгам с новых участников товарищества. Это право третьих лиц не может быть ни отменено, ни ограничено соглашением участников в силу императивности нормы закона.