Ценные бумаги

ВВЕДЕНИЕ

Ценная  бумага представляет собой документ, который выражает связанные с  ним имущественные и неимущественные  права, может самостоятельно обращаться на рынке и быть объектом купли-продажи  и других сделок, служит источником разового или постоянного дохода. С их помощью могут осуществляться создание предприятий, кредитные и  расчетные отношения, передача прав на товар, а также другие необходимые  в рыночной экономике операции. Распространенность ценных бумаг в хозяйственном  обороте обусловлена тем, что, обладая  определенной стоимостью, они, наряду с деньгами, служат удобным средством  обращения и платежа, выполняют  роль кредитного инструмента и обеспечивают упрощенную передачу прав на различные  блага. В последние годы законодательство, касающееся ценных бумаг, одно из наиболее динамично развивающихся. Наряду с гражданским законодательством, регулирующим полноправные имущественные отношения между различными субъектами и участниками рынка ценных бумаг, принят ряд нормативных актов, направленных на защиту прав и законных интересов акционеров, инвесторов и государства, как собственника и акционера. В качестве целей своей работы я определила: раскрытие понятия ценных бумаг и рассмотрение содержания и характерных черт их видов, которые нашли свое отражение в российском законодательстве. Для достижения обозначенных целей нами были поставлены следующие задачи.

Во - первых, исследовать вопрос понятия в  историко-правовом аспекте, коснуться  теоретической составляющей проблематики ценных бумаг прошлого и настоящего. Ни для кого не секрет, что история  возникновения ценных бумаг насчитывает  не одну сотню лет, поэтому необходимо выяснить: как происходило их появление, что представлял собой данный вид объектов гражданских прав и в каком качестве он дошел до наших времен.

Во - вторых, раскрыть понятие ценных бумаг, содержащееся в позитивном праве: выделить присущие им признаки, а также классифицировать их по различным основаниям. При  этом осветить проблематику вопроса  относительно легального определения, указать на его слабые стороны, а  также рассмотреть пути решения, содержащиеся в научных трудах наших  юристов. Это, на наш взгляд, должно способствовать комплексному анализу  не только законодательства, посвященного вопросу ценных бумаг, но и позволит охватить весь спектр как видов, так  подвидов ценных бумаг.

Следующей задачей, определенной нами, является рассмотрение содержания видов ценных бумаг, определенных российским законодательством. Правовая база, разрешающая различный  круг вопросов, связанных с ценными  бумагами, очень обширна, однако в  нашу задачу будет входить рассмотрение лишь тех норм, которые касаются понятия и характерных особенностей конкретного вида ценных бумаг.

В качестве положений, которые выносятся на защиту, являются утверждение о том, что определение ценных бумаг, содержащееся в Гражданском кодексе РФ (далее ГК РФ), не отвечает сложившимся современным условиям гражданского оборота. Порожденные на этой почве пробелы в законодательстве не только затрудняют формирование единого понимания данного объекта прав, но и приводят к определенным противоречиям между нормативными актами. Поэтому законодателю необходимо внести изменения в дефиницию ценных бумаг, которые будут отражать как их бездокументарных характер, так и возможность осуществления и передачи прав без предъявления самой ценной бумаги. Также определенных поправок требуют нормы, регулирующие процедуру перехода прав по обеспечению ценных бумаг. Данные изменения нормативной базы будут способствовать не только стиранию противоречий между законами, но и создадут основу для прогрессивного законотворческого процесса.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

ГЛАВА 1. ИСТОРИЧЕСКИЙ АСПЕКТ ПОНЯТИЯ И ВИДОВ  ЦЕННЫХ БУМАГ

История возникновения ценных бумаг насчитывает  не одну сотню лет. С каждым новым  этапом развития экономических отношений  они приобретают все большее  значение в хозяйственной жизни. Так, уже в докладе французскому сенату 2 июля 1862 года стоимость движимого  имущества оценивалась в 25 миллиардов франков, 8 миллиардов из которых были представлены ценными бумагами. Уже тогда положительные законодательства европейских народов не имели точных и ясных постановлений для разрешения отношений, вытекающих из обращения бумаг на предъявителя.¹Но начнем наш экскурс в историю с римского права, поскольку уже в то время у римлян возникает необходимость в возможности передачи свои обязательственных прав. Гражданский оборот у римского народа, конечно, не имел таких понятий, как ценные бумаги, которые представляют собой закрепленное право требования, однако, обязательства со всеми вытекающими из них последствий были хорошо известны римским юристам. Следует также отметить, что они занимались разрешением вопросов, которые касались перевода права требования, новации, залога недвижимости. Это для нас имеет существенное значение, поскольку ценность бумаги основывается не только в закрепленном в ней праве, но и в его свободной передаче. Римское обязательство было неподвижно: возникшее однажды для кого-нибудь право требования обычно не переходило к другому, за исключением наследника.² Это было связано с замкнутостью системы хозяйства, еще не успевшей выйти на просторы средиземноморской торговли, что обуславливало строго личные взаимоотношения кредитора и должника. Новицкий также выдвигает тезис о том, что сама идея перевода права, особенно в долговых отношениях, зародилась в наследственном праве. Он основывается на появлении подвижности права требования в наследственных отношениях, в частности в процессе продажи наследства, при которой продавались также долговые требования, входившие в наследственную массу. Характерной особенность данного рода отношений является то, что к покупателю переходили так называемые наследственные исковые требования, то есть были заложены процессуальные начала перехода права.³ При этом действовало правило, которое гласило о том, что покупатель не может иметь прав больше или меньше, чем имел бы наследник. Данное положение получило дальнейшее развитие и универсальность и стало трактоваться следующим образом: никто не может перенести на другого больше прав, чем он имел бы сам. Первоначально переход прав осуществлялся у римлян при помощи института представительства. Который также прошел свой путь развития и трансформировался из опасного и неустойчивого способа закрепления перехода права в надежный институт цессии. Опасность его была связана именно с возможностью первоначального кредитора в любой момент прекратить отношения с его поручителем, мандатарием. Однако посредством преторского иска, который был могущественным орудием в руках претора для видоизменения строгих последствий квиторского права в соответствии с требованиями действительной жизни, покупатель исковых требований смог выступать как полноправный владелец. Следует также отметить, что переход прав представлял собой не столько волю продавца, сколько веление закона. Тем не менее, это явилось зерном, откуда возросла так называемая цессия, основанная на законе, наступающая автоматически, cession legis ipso iure.⁴ Таким образом, и Нерсесов, и Новицкий делают вывод, с которым нельзя не согласиться, а именно: этим была окончательно признана цессия, хотя и косвенно. Однако, римские юристы пришли к уступке требования не прямо, а через процессуальное представительство, которое было, по словам Нерсесова, единственным удобным средством такой передачи прав, в отличие от новации, которая требовала согласия не только кредитора, но и участие должника. Хотелось бы отметить момент, который связан с формой подтверждения существования обязательств, а именно их закрепления. На стадии незначительного объема торгового оборота у римлян существовала традиция ведения так называемых домовых книг, где содержалась информация о хозяйстве, в том числе и о тех долгах, которые были приняты на себя главой семьи, и о правах, которые он мог предъявить к своим должникам или третьим лицам. То есть по сути это было единственным подтверждением существования правоотношения. Если учесть и тот факт, что широкое распространение имела стипуляция, то в этом нет ничего удивительного. При этом данная запись в книге не порождала прав и обязанностей, она лишь подтверждала их существование.⁵При проведении сравнения домовых книг с существующими в наше время реестрами и депозитарными счетами, в которых содержатся записи о владельцах ценных бумаг, их количестве и качестве (то есть о существовании правоотношения между их держателями и эмитентом), наблюдаются определенные сходства. Причем, как древнеримская правовая мысль, так и законодатель нашего времени оставляют за указанными записями лишь информативный характер, не порождающий каких-либо прав или обязанностей, поскольку они возникли и существуют на основаниях, независимых от них. Поэтому можно сказать, что данные книги являются своего рода прототипом бездокументарной формы ценных бумаг. Как мы видим, у римских юристов не существовало еще понятия ценных бумаг, однако была заложена правовая основа их появления у народов, перенявших римское право.

В отличие от римского права, где неопределенность кредитора до совершения сделки не допускалась, в праве новых народов имело совершенно противоположное положение. Здесь на первом месте стоял должник. Обязательство было действительно не потому, что должник дал определенные ответы на известные вопросы кредитора, как в стипуляции, а потому, что должник принял на себя обязательства, которые и должен исполнить. То есть на первый план выходит этический момент обязательства. Вот почему, по мировоззрению новых народов, стало возможно существование обязательства с неопределенным в момент его возникновения кредитором, что в соответствии с римским правом признавалось недействительным⁶. Говоря о новых народах, следует отметить также особенное развитие обязательственного права в ходе торговой деятельности такого народа, как евреи. По иудейскому праву считаются действительными обязательства с неопределенным кредитором, о чем свидетельствует запись в Талмуде. Записи юристов восемнадцатого века говорят, что у евреев, проживавших на территории Польши, были давно известны безыменные документы, по которым удовлетворение производилось лицу, их предъявившему. Время происхождения их нельзя определить с точностью; но, по всей вероятности, они были в употреблении у евреев еще в средние века. Они имели все свойства современных бумаг на предъявителя. Должник по ним обязан был отвечать только под условием предъявления ему документа. В противном случае он не освобождался от ответственности, если произвел уплату лицу, не владеющему документом. Однако, постоянные гонения и замкнутость самого народа не дали распространения этих идей другим нациям Европы, у которых ценные бумаги независимо от них. Как уже было замечено, как следствие развития товарооборота и промышленного производства в средние века и в эпоху возрождения стало совершенствование обязательственного права, и ценных бумаг в частности. Немаловажным фактом явилось и распространение грамотности у новых народов. Так, например, во Франции в силу малограмотности населения письменная форма обязательств была редким явлением. Схожая картина была и у других европейских народов. Появление первых ценных бумаг относят к средним векам, указывая на возникновение в обороте векселя, который приобрел, помимо свойств именной бумаги, свойства предъявительской. Наибольшее развитие они получили в VII-VIII веках. Тем не менее единообразного понимания относительно ценных бумаг у народов Европы не присутствовало. Некоторые относили к ним проездные талоны, билеты в театр и ряд других документов, обосновывая это удостоверением ими определенных определённых прав. Тем не менее, несмотря на появление все новых видов, с теоретической точки зрения, ценных бумаг, позитивное законодательство не давало им легального определения. Не стало исключением и российское государство. Появление в России ценных бумаг связано не только с подъемом отечественной экономики, но и рецепцией европейского права. Возникновение российских ценных бумаг связано с появлением первых ассигнаций в 1769 году, которые были как именными, так и на предъявителя. Однако развитие в целом данного института пришлось на все девятнадцатое столетие. Именно в то время появляются бумаги государственного займа, которые именовались билетами государственного казначейства. Билеты банков, выдававшие ссуды под залог недвижимости. Эти ссуды выдавались собственными билетами банка, а не деньгами. Владелец должен был их продать и тем самым получить денежные средства. К государственным бумагам относили депозитные и кредитные билеты, которые выдавались банками. Депозитные, или кредитные, билеты существенно разнились от ассигнаций: в то время как последние были бумажными деньгами, то есть обязательственным юридическим средством платежа, первые были только обязательствами на предъявителя и по предъявлению, удовлетворяемыми в порядке частного права. Облигации, выпускаемые частными заемными обществами, чеки и векселя, выдаваемые частными лицами. Что касается до акционерных обществ, то по общему акционерному законодательству⁷  акции должны быть всегда именные; но это правило почти не применяется на практике, потому что в уставах акционерных обществ, составляющих для них специальный закон, дозволяется выпускать акции как именные, так и на предъявителя, так что вышеприведенное ограничение осталось только для временных свидетельств, выдаваемых подписчикам до полного взноса всей подписанной суммы. Акционерным обществам разрешается при недостаточности своего основного капитала делать долгосрочные займы посредством выпуска облигаций, которые почти всегда бывают на предъявителя. Итак, на конец девятнадцатого столетия в России существовал широкий спектр ценных бумаг, который включал в себя бумаги государственного и частного займов. Тем не менее позитивное законодательство, как и в случае с европейским правом, не содержало в себе определения ценной бумаги, предоставляя поле деятельности для теоретических изысканий. Октябрьская революция и последующие семьдесят лет советской власти затормозили развитие ценных бумаг. И возобновилось оно с новой силой лишь в начале 90-х годов. Отечественным юристам пришлось искать ответы на те же вопросы, которые терзали умы юристов того времени. Сделав небольшой экскурс в историю, перед нами предстала картина, когда развитие теоретических и практических частей правовой науки идут на почтительном расстоянии друг от друга. Отсутствие единого понимания сущности ценных бумаг тем не менее не оставляет попытки выработать универсальное определение. Однако, чтобы понять суть возникших трудностей необходимо перейти к непосредственному рассмотрению понятийного аппарата. Перед нами стоит задача в том, что бы разобраться, чем же является ценная бумага, каковы ее признаки, с точки зрения российского законодателя.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ ЦЕННЫХ БУМАГ

2.1. Признаки  ценных бумаг

Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможно только при его предъявлению.⁸ В основание понятия ценной бумаги было положено понимание ценной бумаги, базирующееся на разновидностях ценных бумаг, получивших распространение в прошлом и позапрошлом веке, которые включают предъявительские и ордерные ценные бумаги (либо именные ценные бумаги, передаваемые посредством учинения индоссамента), то есть те, что немыслимы без бумажного носителя.⁹ В данном разделе мы постараемся раскрыть понятие ценной бумаги путем выявления присущих ей признаков, с точки зрения позитивного права, и их подробного рассмотрения. При раскрытии понятия мы выделим те свойства ценной бумаги, которые содержались в теоретических трудах юристов прошлых веков. Это, в свою очередь, поможет понять, почему легальное понимание ценной бумаги встречает противников в научных исследованиях. Во - первых, ценная бумага - это документ установленной формы и с обязательными реквизитами. Под требованиями к форме понимаются правила о способе фиксации удостоверяемых прав.¹⁰  Данное положение также свидетельствует о том, что документ служит для закрепления какой-либо информации, которая и представляет собой значение для общества. То же происходит и с ценной бумагой в силу принадлежности ее к документу. Под именем ценной бумаги следует понимать документ, который является ее внешним образом и которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права¹¹. Документированная ценная бумага есть вещь, относящаяся к движимым вещам, в то же время ценные бумаги в бездокументарной форме суть ни что иное как способ фиксации прав, к ним применимы лишь категории обязательственного права.¹² . В случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве. Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.¹³ Таким образом, допускается существование ценных бумаг как в традиционной документарной, так и в бездокументарной форме. При этом та или иная форма устанавливается нормативным правовым актом, регулирующим соответствующий вид ценных бумаг¹⁴.Требование соблюдения обязательных реквизитов, то есть символов, слов, иных обозначений, утвержденных для каждого вида законодательством, нашло свое продолжение и в статье 144 ГК РФ. Законодатель уделяет большое внимание указанию каждой детали на ценной бумаге, чтобы избежать не только злоупотреблений, но и облегчить возможность осуществления закрепленных в ней прав. Существенное значение таких признаков, как форма и реквизиты отражается в признании ценной бумаги ничтожной в случае их несоблюдения.¹⁵ Любая ценная бумага должна удостоверять определенные права (требование уплаты конкретной денежной суммы, дивидендов или передачи какой-либо вещи). В этом заключается их суть. В определении содержится указание на имущественный характер прав. Ценная бумага может закреплять не только имущественные права, но и связанные с ними неимущественные. Тем не менее, в отношении ипотечных ценных бумаг допускается удостоверение как имущественных, так и неимущественных прав, причем законодатель говорит о не эмиссионности данного вида бумаг¹⁶. Поэтому, допустимо говорить о том, что ценная бумага может, удостоверять как только имущественные, так и не имущественные права, связанные с имущественными. Ещё один признак, который выделяют в юридической литературе, - это презентативный. Он представляет собой необходимость предъявления ценной бумаги для того, чтобы осуществить или передать права, удостоверенных ей. Это означает, что обладание ценной бумагой легитимирует ее владельца в качестве субъекта права из бумаги. Осуществление права связано с получением исполнения, которое предусмотрено бумагой. Передача ценной бумаги предполагает переход к новому обладателю удостоверенных ею прав в совокупности. Однако, вопрос относительно презентативного признака ценной бумаги не имеет однозначного ответа в теоретических трудах юристов, поскольку он напрямую связан с документарной формой ценной бумаги. Легальное определение, содержащееся в ГК РФ, говорит о необходимости предъявления ценной бумаги для осуществления прав, то п. 2 ст. 142 ГК РФ и ФЗ «о рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ позволяют осуществлять права при наличии записи в реестре, то есть без предъявления. Следующий признак, который характерен для ценной бумаги, это отнесение ее к таковой законом или в установленном им порядке. К ценным бумагам относятся документы, которые законами о ценных бумагах или в установленных ими порядке отнесены к числу ценных бумаг¹⁷. Следовательно, если документ обладает всеми перечисленными признаками, которые мы выделили в ст. 142 ГК РФ, но нет указания в законах о ценных бумагах или в установленном ими порядке на то, что документ является ценной бумагой, то он не является таковым. В юридической литературе к существенному признаку относят публичную достоверность. Должник обязан произвести исполнение держателю ценной бумаги, лишь убедившись, что она соответствует установленным для нее обязательным формальным признакам.¹⁸ Это свойство вытекает из принципа абстрактности удостоверенного ценной бумагой обязательства: ценная бумага, составленная с соблюдением формы и обязательных реквизитов, не может быть оспорена должником по удостоверенному бумагой обязательству со ссылкой на отсутствие основания обязательства или его недействительность.¹⁹ Эти правила, однако, относятся лишь к добросовестному держателю. Итак, мы выделили признаки, присущие ценным бумагам вообще. Поскольку определение, данное в статье 142 ГК РФ, вобрало в себя в основном теоретические разработки юристов девятнадцатого века, то и получило наибольшее отражение ценной бумаги как документа. Поэтому критичность замечаний в отношении положительного законодательства не сошла на нет. Некоторые юристы заявляют, что отечественный правопорядок сталкивается с дуализмом системы ценных бумаг: в России происходит параллельное развитие двух подсистем ценных бумаг - одной, базирующейся на традиционном понимании ценных бумаг, которая включает в себя традиционные предъявительские, ордерные, именные ценные бумаги, передаваемые по системе индоссамента, а также обыкновенные именные ценные бумаги, права на которые передаются в порядке цессии; и другой, ориентированной на эмиссионные ценные бумаги.²⁰ Также произошло небольшое смещение полемики в сторону вопроса документарной и бездокументарной формы, а именно признания бездокументарных ценных бумаг таковыми. Наше положительное отношение к такой форме, как бездокументарная, определяется не только возможностью рассмотрения ее как юридической абстракции, имеющей материальный носитель (письменный или компьютерный), но и практической необходимостью ее существования. Далее перейдем к рассмотрению особенности ценной бумаги, связанной с природой данного рода отношений.

2.2. Двойственность  как особенность ценных бумаг

В качестве особенности ценной бумаги следовало  бы выделить то, что иногда именуется  двойственностью. Положение ценной бумаги в законодательстве уникально. С одной стороны, ее обозначают как объект гражданских прав, то есть полноправную участницу гражданского оборота, тем самым регулируя ее внешнюю сторону. С другой - внутреннее содержание подпадает под регламентацию обязательственной части позитивного права. Поэтому данную характерную черту ценной бумаги, поскольку она не присуща остальным объектам гражданских прав, мы рассматриваем как ее особенность. Как мы уже выяснили, неотъемлемым свойством ее является то, что в ней удостоверено имущественное право кредитора, который в силу другого свойства ценной бумаги, а именно свободного перехода ее одного лица к другому, может меняется неограниченное количество раз. Единственным ограничением может выступить сроки удовлетворения прав по этой бумаге. Но тем не менее для каждого нового кредитора она порождает те же самые права, что и для предыдущего. То есть первая сторона двойственности - это право из бумаги. Об этом также можно сказать следующее. В тексте своего изложения всякая ценная бумага заключает обязательство или уплатить или возвратить (выдать обратно); а потому, на первый взгляд может показаться, что вообще ценные бумаги ничего более, кроме письменного доказательства изложенных в них обязательств, требований для одного и долгов для другого из участников обязательства, не представляют. Но ценная бумага больше чем документ как обыкновенное письменное доказательство долговых прав: изложенное в ней обязательство не только документировано, оно воплощено в ней, и притом воплощено во всем своем содержании. Для такого существования обязательство оторвано от своего причинного основания, - от того договора, из которого оно возникло. Притом оно оторвано односторонне: оно изложено в тексте бумаги как право требовать и получить, хотя нередко, особенно в товарных бумагах, такое право обусловлено: право требовать и получить должно быть одновременно, или предварительно освобождено. Предмет требования и получения обременен тем или иным платежом. Таким образом, односторонность обязательств, изложенных в торговых бумагах, проведена даже и для тех из них, которые возникают из двусторонних сделок. Двусторонность в них отражается, но она сформулирована так, что все же является односторонним право требовать и получить, но только обусловленное одновременной или предварительной освобождением от того платежа, какой лежит на предмете требования и получения по ценной бумаге. Ценная бумага заключает, вмещает в себе все содержание изложенного в ней обязательства, как требования для одного и долга для другого. Но в это содержание попадают лишь такие моменты, при которых для обязанного по торговой бумаге, для ее должника, безразлична личность того, кто в праве требовать, личность кредитора бумаги. Здесь проявляется вторая сторона ценной бумаги. Поскольку сама ценная бумага отнесена законодателем к вещам, то как и на любую вещь может возникать какое-либо вещное право. Ценные бумаги предназначены для торговли, следовательно, для того, чтобы заменять и представлять собою те предметы, на которые они гласят. Они или - товарные, потому что заменяют и представляют собою товары; или - денежные, потому что заменяют и представляют собою денежные суммы. Товары и денежные суммы - предмет торговых оборотов, но для этих же оборотов назначены и ценные бумаги, и потому все они одинаково передаваемы. Передаваемость торговых бумаг есть ничего более, как способность к постоянной перемене личности кредиторов. Таким образом, к наступлению срока требования и получения по ценной бумаге, ее должник не знает и не может знать, где и кто его кредитор; должник не может доставить кредитору предмет требования по ценной бумаге; наоборот - кредитор должен взять этот предмет у должника. Итак, здесь мы рассмотрели такую особенность ценной бумаги, как двойственность. Далее следует перейти к классификации ценных бумаг по признакам.