Источники международного частного права

В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых  выражена та или иная правовая норма. Источники международного частного права имеют определенную специфику.

 Основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой — нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания.

Двойственность источников не означает возможности разделения международного частного права на две  части; предметом регулирования  в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера.

Основных видов  источников в международном частном  праве четыре: 1) внутреннее законодательство; 2) международные договоры; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи.

Внутренне законодательство

Российская Федерация  относится к числу государств, в которых не существует единой национальной кодификации норм международного частного права. В законодательстве нашей страны подобные положения находят закрепление в отраслевых нормативные правовых актах различного уровня и происхождения.

Кодификацию МЧП  в Российской Федерации по существу представляют следующие правовые акты в своей совокупности:

раздел VI «Международное частное право» части третьей  ГК РФ 2001 г.;

раздел VII «Применение  семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных  граждан и лиц без гражданства» СК РФ 1995 г.;

глава 26 «Применимое  право» КТМ РФ 1999 г.,

раздел V ГПК РФ, главы 31, 32, 33 АПК РФ.

• национальные законы, которые содержат несколько коллизионных норм (например, Федеральный закон «О лизинге» 2002 г., Федеральный закон «О  валютном регулировании и валютном контроле» 2003 г. Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в РФ», 1999г.)

Основным национальным источником международного частного права  России является раздел VI ГК РФ, с 1 марта 2002 г. введенный в действие на территории Российской Федерации. В отличие  от действовавшего до этой даты раздела VII Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г., в котором было 13 статей по вопросам МЧП, в раздел VI ГК РФ включено 39 статей.

По сравнению с  ранее действовавшим КоБС РСФСР 1969 г., Семейный кодекс дополнен нормами об алиментных обязательствах, о выборе права при регулировании личных имущественных и неимущественных прав и обязанностей супругов, в него включена статья об установлении содержания норм иностранного семейного права. 

В главе 26 КТМ РФ 1999 г. словосочетание «иностранный элемент» получило свое законодательное рождение. Она содержит 14 статей, закрепляющих положения о выборе права применительно  к отношениям, возникающим из торгового  мореплавания, осложненным иностранным  элементом. Представляет регулирование  трудовых отношений в рамках данного  Кодекса: согласно части 2 п. 2 ст. 416 выбор  сторонами трудового договора права, подлежащего применению к отношениям между судовладельцем и членами  экипажа судна, не должен приводить  к ухудшению условий труда  по сравнению с нормами применимого  права при отсутствии соглашения сторон. Учитывая, что в Трудовом кодексе РФ 2001 г. нет ни одной коллизионной нормы, формулирование данного правила  в Кодексе торгового мореплавания приобретает особое значение.

Источником МЧП  могут быть и подзаконные акты, содержащие коллизионные нормы.( например Указ Президента РФ «Об основных принципах внешнеторговой деятельности в РФ  1996 года» Иерархия действия правовых норм в МЧП аналогична схеме действия правовых норм в любой национальной отрасли права: юридическая сила правовых норм, включенных в законы, выше юридической силы подзаконных актов. Например, если инструкцией о порядке совершения внешнеэкономических сделок будет предусмотрено совершение такого рода сделок без учета «автономии воли» сторон, то будет применяться статья 1210 ГК РФ, закрепляющая принцип «автономии воли», поскольку нормы Гражданского кодекса имеют приоритет перед нормами любой инструкции или иного подзаконного акта.

В  в Австрии (1978 г.), Венгрии (1979 г.), Польше (1965 г.), Румынии (1992 г.), Турции (1982 г.), ФРГ (1986 г.), Швейцарии (1987 г.) и некоторых других странах   приняты специальные  законы  о МЧП 

Международный договор

Согласно Конституции  России 1993 года, общепризнанные принципы и нормы международного права  и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным  договором Российской Федерации  установлены иные правила, чем предусмотренные  законом, то применяются правила  международного договора.

В зависимости от количества участников договоры делятся  на двусторонние и многосторонние.

Прежде всего, отметим  тенденцию расширения участия России в многосторонних соглашениях универсального (всемирного) характера.

К двусторонним  относят:   договора по оказанию правовой помощи. Их основная цель состоит в обеспечении взаимного соблюдения и признания имущественных, личных неимущественных и процессуальных прав граждан одного государства на территории другого.

договоров о правовой помощи, заключенных с Азербайджаном (1992 г.), Албанией (1995 г.), Алжиром {1982 г.), Болгарией (1975 г. ), Вьетнамом (1981 г.), Грецией (1995 г.), Грузией (1995 г.), Египтом (1997 г.), Ираком (1973 г.), Ираном (1996 г.),, Испанией (1990 г.), Италией (1979 г.),, Йеменом (1985 г.), Кипром (1984 г.), Китаем (1992 г.), Кубой (1984г.), Кыргызстаном (1992 г.), Литвой (1992 г.), Латвией и Эстонией (1993 г.), Молдовой (1993 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.), США (1995 г.), Тунисом (1984 г.), Туркменистаном (1995 г.), Швейцарией (1994 г.) и некоторыми другими государствами.

Торговые договора (о торговле, о торговле и экономическом сотрудничестве, о торговых и экономических отношениях, о торговле и мореплавании и т. п.). В них, как правило, устанавливается общий правовой режим, на основе которого осуществляются коммерческие взаимоотношения сторон и их субъектов друг с другом, определяется правовой статус юридических и физических лиц одной стороны на территории другой, содержатся правила о порядке разрешения торговых споров.

России  с США (1990 г.); Китаем, Канадой и Индией (1992 г.); Австрией, Польшей, Словенией, Швецией (1993 г.); Швейцарией и Марокко (1994 г.); Ливаном (1995 г.).

договоров о поощрении  и взаимной защите капиталовложений. На сегодняшний день Россия является стороной договоров о поощрении и взаимной защите капиталовложений, подписанных с Австрией (1990 г.), Албанией (1995 г.), Аргентиной (1998 г.), Бельгией (1989 г.), Болгарией (1993 г.), Великобританией (1989 г.), Венгрией (1995 г.), Вьетнамом (1994 г.), Германией (1989 г.), Грецией (1993 г.), Данией (1993 г.), Египтом (1997 г.), Индией (1994 г.) 

В числе других разновидностей двусторонних договоров, которые являются источниками международного частного права, необходимо упомянуть, в частности, соглашения по охране авторских прав и промышленной собственности, соглашения в области автомобильного, воздушного и морского транспорта, соглашения по вопросам международного гражданского процесса и некоторые другие.

Разработкой  многосторонних соглашений занимаются  такие международные  организации , как

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), подготовившая ряд важнейших  конвенций, к которым присоединилась Российская Федерация: Конвенцию ООН  о договорах международной купли-продажи  товаров, Конвенцию ООН о морской  перевозке грузов, Типовой закон  о международном торговом арбитраже  и т.д.

Гаагская конференция  по международному частному праву действует  с 1893 г. с участием Российской империи. СССР не участвовал в этой организации. С 2000 г. Российская Федерация восстановила свое участие в работе конференции. Наиболее значительные документы, подготовленные этой организацией, обязательны и  для России: Конвенция по вопросам гражданского процесса (1954 г.), Конвенция  о вручении за границей судебных и  внесудебных документов по гражданским  и торговым делам (1965 г.), Конвенция  о сборе за границей доказательств  по гражданским и торговым делам (1970 г.), Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных  документов (1961 г.) и т.д. Не менее  известны и конвенции (в которых  РФ, к сожалению, не участвует), относящихся  к сфере семейных отношений, подготовленные Гаагскими конференциями с 1956 по 1980 гг.

Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) в Риме. Им были подготовлены проекты  конвенций по целому ряду вопросов международных предпринимательских  отношений: о лизинге, факторинге и  т.д.

Международные универсальные  конвенции, в которых регулируются отношения в области международного частного права, разрабатываются также  в рамках Конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), Всемирной морской организации (ИМО), Международной организации гражданской авиации и т.д.

Россия участвует  в :

Конвенция о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция). Российская Федерация  ратифицировала данную конвенцию в 1994 г.

Россия участвует  в важных многосторонних конвенциях по вопросам иностранных инвестиций: в Конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами  и иностранными лицами (1965 г.), заключенной  в Вашингтоне (эту Конвенцию подписало  более 150 государств, ратифицировало 106), Конвенции об учреждении многостороннего  агентства по гарантиям инвестиций (1985 г.), заключенной в Сеуле (Конвенцию  подписало 131 государство). 

Многочисленные многосторонние соглашения были заключены по различным  вопросам торгового мореплавания. К  ним относятся: Брюссельские конвенции  по морскому праву, подготовленные Международным  морским комитетом (ММК). Важнейшие  из них: Конвенция об унификации некоторых  правил о коносаменте (1924 г.) и протокол к ней (1968 г.), Конвенция об ограничении  ответственности собственников  морских судов (1957 г.), Конвенция об аресте морских судов (1952 г.), Конвенция  об унификации некоторых правил относительно ответственности, вытекающей из столкновения судов внутреннего плавания (1960 г.). На конференции в Гамбурге была подписана  Конвенция ООН о морской перевозке  грузов (1978 г.) (Гамбургские правила).

В области регулирования  вопросов железнодорожного транспорта имеются Бернские международные  конвенции о железнодорожных  перевозках грузов и железнодорожных  перевозках пассажиров и багажа, которые  в 1980 г. были объединены и приняты  в новой редакции как единое соглашение (в силе с 1 мая 1985 г.).

Классификация международных  договоров на универсальные и  региональные основывается на критерии присоединения к ним государств в зависимости от их территориального расположения. Универсальные конвенции охватывают широкий круг государств, не ограниченных рамками определенного региона. К числу таких универсальных договоров можно отнести уже упомянутую Бернскую конвенцию 1886 г., Парижскую конвенцию 1883 г. об охране промышленной собственности.

К региональным относятся договоры, объединившие в круг участников государства конкретного региона,

Здесь в числе  наиболее важных международно-правовых источников МЧП следует прежде всего упомянуть кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте), который был принят в 1928 г. на VI Международной Американской конференции в Гаване. В настоящее время участниками этого договора являются 15 государств Латинской Америки.

Бишкекское соглашение о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности 1992 г., Конвенция о защите прав инвестора 1997 г. и др. 

Одним из источников современного международного частного права является правовой обычай. Он представляет собой сложившееся  на практике правило поведения, за которым  компетентными государственными органами признается юридически обязательный характер. К числу основных признаков, которым  должна соответствовать практика, составляющая содержание обычая, обычно относят: продолжительность  ее существования, постоянность и однородность соблюдения, определенность, не противоречие публичному порядку. Обычаи должны быть признаны государством в котором они применяются.

Помимо обычаев, имеющих  нормативно-правовой характер и применяющихся  так же, как и любая другая норма  права, в доктрине и практике выделяются еще так называемые обыкновения (торговые обычаи или обычаи делового оборота), играющие особенно большую  роль при регулировании отношений  сторон по торговым сделкам. Пункт 1 ст. 5 ГК России определяет обычаи делового оборота как "сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе

использование обыкновения  в качестве нормативного регулятора международных немежгосударственных невластных отношений возможно в случаях, когда: 1) это вытекает из договора, заключенного сторонами; 2) к нему отсылает норма национального законодательства какого-либо государства; 3) его применение основывается на положениях международного договора, регулирующего взаимоотношения сторон.

В настоящее время  по сравнению с другими источниками  права обычаи делового оборота и  торговые обычаи играют вспомогательную  роль и применяются в большинстве  своем в тех случаях, когда  в национальном законе или международном  договоре вообще отсутствует соответствующее  предписание или оно недостаточно полно.