Гражданско-правовой договор

Таковыми, в частности, могут быть условия, конкретизирующие срок исполнения договора (графики  отгрузок товара, сдачи этапов работ  и т.п.); условия, направленные на дополнительное улучшение качества предмета исполнения или повышение его сохранности (о таре или упаковке, порядке приемки товара или результата работ и т.п.); условия об особенностях ответственности за нарушение его условий и др.

В инициативных условиях наиболее отчетливо проявляется  регулирующая функция договора и  учитываются особенности конкретной экономической ситуации, в которой  находятся и которую своими действиями создают или изменяют его участники. Отсутствие в конкретном договоре таких условий обычно свидетельствует о формальном подходе сторон к его заключению, непонимании и неумении использовать его регулятивные возможности, что почти всегда неблагоприятно сказывается на интересах самих участников. Так, отсутствие в договоре конкретных условий об ответственности за его нарушение либо нередко встречающаяся ссылка на «ответственность, предусмотренную законодательством» оставляет затем для потерпевшей стороны лишь возможность взыскания с правонарушителя доказанных ею убытков, что во многих случаях является далеко не простым делом.

В теоретической и  учебной литературе условия, включенные в договор по желанию сторон, называют случайными, противопоставляя их условиям обычным, которые вообще не согласуются  сторонами, но входят в содержание их договорного обязательства²². К последним традиционно относят условия, предусматриваемые диспозитивными нормами для большинства договоров (о сроке и месте исполнения, цене и т.п.). Нетрудно видеть, что случайные условия договора, будучи прямо предложенными одной из сторон, всегда поэтому являются существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК), а обычные либо становятся таковыми (если стороны прямо выбирают соответствующий вариант поведения, предусмотренный диспозитивной нормой), либо не входят в содержание соглашения сторон. В связи с этим законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.

К числу «обычных»  условий, не являющихся существенными, относятся, например, условия о сроке  исполнения и цене договора. Согласно п. 2 ст. 314 ГК обязательство, не предусматривающее срока исполнения, при невозможности его точного определения должно исполняться в разумный срок, а в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК при отсутствии в возмездном договоре цены и невозможности ее определения исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Следовательно, данные условия по общему правилу могут и не согласовываться сторонами, но войдут в содержание их договорного обязательства как условия, предусмотренные диспозитивной нормой закона. Однако для некоторых договоров такие условия являются существенными (и, следовательно, подлежащими согласованию) по указанию самого закона.

Содержание договорного  обязательства шире содержания лежащей в его основе сделки, ибо ряд его условий определяется не соглашением сторон, а законом и обычаями делового оборота. В связи с этим можно говорить и об иных условиях договора (обязательства), в частности предусмотренных диспозитивными нормами. В международной коммерческой практике это дает основание для различия прямых и подразумеваемых условий договора. К последним относятся условия, прямо не выраженные в договоре (и не согласованные его участниками), но вытекающие из его характера и цели либо практики взаимоотношений сторон («заведенного порядка»), а также из принципов добросовестности, разумности и честной деловой практики.

Иногда отдельные условия (пункты) письменного договора по разным причинам формулируются сторонами  неясно или неполно, что может  повлечь возникновение разногласий и конфликтов между ними. В таких случаях приходится использовать специальные правила толкования договора. При этом обычно выявляется несоответствие между внутренней волей стороны договора, желавшей определенного результата, и внешней формой ее выражения (волеизъявлением), закрепленной текстом договора. Тогда возникает вопрос: чему же следует отдать предпочтение - действительной воле стороны или зафиксированному в договоре ее волеизъявлению?

По этому поводу как  в литературе, так и в различных правопорядках обосновывались различные, нередко прямо противоположные подходы²³. Дело в том, что если предпочтение будет отдано воле стороны, то могут пострадать интересы контрагента и гражданского оборота в целом, ибо окажется, что волеизъявление, воспринятое контрагентом, может и не иметь юридического значения. С другой стороны, предпочтение, отданное волеизъявлению, означает переход на формальные позиции и может поставить в затруднительное положение более слабую (в частности, добросовестно заблуждавшуюся) сторону.

Действующий ГК в принципе исходит из приоритета волеизъявления, защищая интересы имущественного оборота. Поэтому при толковании договора судом он должен, прежде всего, принимать  во внимание буквальное значение содержащихся в тексте слов и выражений (ч. 1 ст. 431 ГК)²⁴.

2.3 Форма гражданско-правового договора

 

В соответствии со ст. 434 ГК договор может быть заключен в  любой форме, предусмотренной для  совершения сделок, если законом для  договоров данного вида не установлена определенная форма.

Стороны могут самостоятельно договориться о придании заключаемому договору определенной формы, хотя закон этого в данном случае и не требует. Тогда договор считается заключенным лишь при условии, что такая форма соблюдена. Ошибочна точка зрения некоторых налоговых органов о том, что все договоры между юридическими лицами должны заключаться в письменной форме. При этом чаще всего они ссылаются на Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. приказом Минфина России от 29.07.98 № 34н. Юридические лица вправе заключить договор в любой форме, упомянутой в правилах ст. 159-162, 434, 438 ГК (если, конечно, закон не установил для данного вида договора определенную форму). Ряд договоров, обязательства по которым исполняются в момент заключения договора, могут иметь и устную форму (например, договор купли-продажи за наличные деньги мелких канцелярских товаров в магазине)²⁵.

Существует несколько  способов составления договора в  письменной форме (иначе говоря, способы придания договору письменной формы, разновидности письменной формы договора). К ним относятся:

а) заключение договора путем  составления одного документа (чаще всего он так и называется «договор», например, договор подряда, договор  аренды, реже — «контракт», «соглашение»). Этот документ содержит реквизиты сторон, условия договора, подписывается сторонами;

б) заключение договора путем  обмена документами посредством  почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной или иной связи.

В практике юридических лиц часто возникают ситуации, когда одна сторона направляет другой письменное предложение заключить договор, а другая сторона тут же приступает к его исполнению. Судебная практика прошлых лет изобилует спорами, которые возникали в результате подобного оформления договорных отношений. Учитывая это, в п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК предусмотрено весьма важное правило: договор считается заключенным (а письменная форма — соблюденной), если сторона, получившая предложение заключить договор, приступит к его исполнению на условиях, указанных в предложении контрагента. Однако необходимо учитывать, что это правило действует постольку, поскольку:

а) сторона, получившая предложение, приступила к его исполнению до истечения срока для ответа на полученное предложение;

б) иное не установлено законом, иным правовым актом или самим предложением²⁶.

Письменная форма обязательна:

1) если договоры заключаются между юридическими лицами;

2) если договоры заключаются  между юридическими лицами и гражданами;

3) если договоры заключаются гражданами между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда;

4) если письменная  форма предусмотрена законом  для договоров, заключаемых гражданами  между собой независимо от их суммы;

5) для внешнеэкономических договоров²⁷.

Некоторые договоры, заключаемые  в письменной форме, нуждаются в  нотариальном удостоверении.

Договоры должны быть нотариально удостоверены в двух случаях:

1) когда нотариальное  удостоверение договора предусмотрено законом;

2) когда стороны своим соглашением обусловили нотариальное удостоверение заключаемого ими договора.

Договоры могут быть заключены путем выражения воли молчанием, конклюдентными действиями.

Молчанием может быть выражена воля заключить договор в случаях, когда это предусмотрено законом или самими сторонами (обычаями делового оборота).

С помощью конклюдентных действий заключаются договоры в устной форме. В определенных случаях конклюдентные договоры могут использоваться для заключения договоров в письменной форме. В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК РФ считается, что эта форма соблюдена, если письменное предложение заключить договор принято конклюдентными действиями (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), которые должны быть совершены лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта. Указанным правилам соответствует и сложившаяся практика арбитражных судов²⁸.

Подобные конклюдентные действия не становятся способом выражения воли Контрагента заключить договор на предложенных условиях в письменной форме, если такое последствие предусмотрено законом, иными правовыми актами, или об этом указано в оферте.

Договоры, заключаемые  по поводу земли, другого недвижимого имущества, а также в предусмотренных законом случаях по поводу определенных видов движимого имущества, подлежат государственной регистрации (ст. 164 ГК РФ).

Законом, иными правовыми  актами и соглашением сторон могут  устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать  форма договора. К числу таких требований относятся: заключение договора с использование бланка определенной формы, скрепление печатью документов, в которых выражается воля сторон, и т. п.

При заключении договора можно использовать факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифрового или иного аналога собственноручной подписи. Такое воспроизведение подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться на свидетельские показания в подтверждение не только самого факта заключения договора, но и его содержания (отдельных условий договора). Однако стороны вправе приводить письменные и другие доказательства в подтверждение указанных фактов.

Несоблюдение простой письменной формы договора влечет за собой его недействительность только в двух случаях. Во-первых, если это прямо указано в законе. Так, в соответствии со ст. 362 ГК РФ несоблюдение письменной формы делает недействительным договор поручительства. И, во-вторых, если стороны договора своим соглашением обусловили такое последствие.

Несоблюдение нотариальной формы договора влечет за собой его  ничтожность (п. 1, 2, 4 ст. 165 ГК РФ). Но возможна защита интересов добросовестной стороны в судебном порядке путем признания такого договора действительным. Для этого необходимо два условия:

1) одна из сторон  полностью или частично исполнила договор;

2) другая сторона уклоняется от нотариального удостоверения договора.

Суд вправе по требованию исполнившей договор стороны  вынести решение о признании  его действительным. При этом последующего нотариального удостоверения договора не требуется.

Несоблюдение требований о регистрации договора влечет за собой его недействительность только в том случае, когда такое последствие прямо предусмотрено законом (п. 1, 3, 4 ст. 165 ГК РФ).

Заинтересованная сторона  может обратиться в суд с требованием  вынести решение о регистрации  договора.

Для удовлетворения судом  подобных исков необходимы следующие  условия:

1) договор, для которого необходима государственная регистрация, должен быть заключен в надлежащей форме;

2) одна из сторон  уклоняется от регистрации договора. Заинтересованная сторона может защитить свои интересы и тогда, когда договор, требующий государственной регистрации, заключен с нарушением его формы. В таких случаях вначале предъявляется требование, связанное с нарушением формы договора, а затем — с его регистрацией.

На основании решения суда соответствующие органы производят регистрацию договора.

 

3. Юридические особенности гражданско-правового  договора

3.1 Заключение гражданско-правового договора

 

Для того чтобы стороны могли  достичь соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, по крайней мере, чтобы одна из них сделала предложение о заключении договора, а другая — приняла это предложение. Поэтому заключение договора проходит две стадии. Первая стадия именуется офертой, а вторая — акцептом. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, — акцептантом²⁹. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

Вместе с тем далеко не всякое предложение заключить договор  приобретает силу оферты. Предложение, признаваемое офертой, в соответствии со ст. 435 ГК:

а) должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

б) должно содержать все существенные условия договора;

в) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Первое требование обусловлено  тем, что без намерения лица заключить  договор последний не может быть заключен, даже если это лицо сообщило контрагенту все существенные условия договора. Второе требование вытекает из п. 1 ст. 432 ГК, в соответствии с которым договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если в предложении заключить договор отсутствует хотя бы одно из существенных условий, он не может быть заключен, даже если вторая сторона и согласится с таким предложением. Наконец, третье требование обусловлено тем, что в момент заключения договора должно сниматься предложение его заключить. В противном случае в отношении одного и того же предмета может быть заключено несколько договоров, из которых реально можно исполнить только один.