Суррогатное материнство

Кроме того, в  ст. 16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния», где определяется порядок регистрации новорожденного в органах ЗАГС: «при государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями ребенка».

Приказ № 67 Министерства здравоохранения РФ от 2003 г. «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия», где определяются показания к проведению процедуры суррогатного материнства в России, требования к суррогатным матерям, а также объем исследований для заменяющей мамы и биологических родителей.

Итак, программа  суррогатного материнства в Российской Федерации разрешена, но регулируется законодательством не в полной мере. Может даже показаться, что прав у суррогатной матери гораздо  больше, чем у биологических родителей. Воспользоваться услугами суррогатной матери может как супружеская пара, так и одинокая женщина, которая, в силу проблем медицинского характера, не может родить ребёнка. Мы считаем, что законодательство Российской Федерации должно быть всё-таки на стороне биологических родителей, так как сейчас с них в ЗАГСе требуют справку о том, что суррогатная мать отказалась от ребёнка. Над искоренением этих противоречий необходимо работать, законодательные акты не должны противоречить друг другу.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Договор об оказании услуг суррогатного материнства: актуальные вопросы и  проблемы ответственности по данному  договору

 

2.1 Насущные вопросы договора о суррогатном материнстве

 

Сегодня в России законодательство разрешает процедуру суррогатного материнства. Но, несмотря на это, проблем, касающихся отношений между генетическими родителями и суррогатной матерью остаётся очень много. Ведь законодательство не в полной мере, как мы поняли, регулирует отношения между двумя сторонами договора о суррогатном материнстве. И именно договор вызывает много вопросов, которые необходимо решать, начиная от порядка заключения, заканчивая его прекращением. Многие положения договора не отрегулированы, что вызывает много сложностей и несоответствий в механизме его реализации.

На данный момент практически  основным нормативно-правовым актом. Регулирующим вопросы заключения договора о суррогатном  материнстве, является СК РФ⁴. Но и в нём нет чётко прописанной логической структуры реализации договора о суррогатном материнстве. Обязанности также не прописаны в донном законодательном акте, норма статьи 51 является диспозитивной, а в свою очередь гражданское законодательство предусматривает свободу договора. В настоящее время учитывается всё-таки правовое положение сторон договора, понимается что существуют обязательства суррогатного материнства и, следовательно, в гражданском законодательстве применяются нормы договора о возмездном оказании услуг. Но в пункте 2 ст. 779 Гражданского кодекса РФ мы види положение о том, что правила гл. 39 «Возмездное оказание услуг» может применяться в медицинских, ветеринарных, консультационных, информационных услугах⁵. Поэтому, так как в настоящий момент законодательно не оговорена в Гражданском кодексе РФ возможность применения норм гл. 39 «Возмездное оказание услуг» к договору о суррогатном материнстве, этот договор нужно считать непоименованным договором.

Кроме всего прочего, законодательно биологические родители не могут  забрать ребёнка без согласия матери, тогда, мы считаем, что ответственность по ст. 393 Гражданского кодекса РФ о взыскании с них убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, к ним применить нельзя. А вот ответственность суррогатной матери, за отказ отдавать ребёнка, всё-таки должна быть предусмотрена.

По мнению А.А. Пестриковой, несмотря на «разрешение Семейного кодекса РФ в диспозитивном порядке определять отношения между сторонами данного договора, формулировка ст. 51 Семейного кодекса РФ, определяющая, что лица, состоящие в браке и давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, после рождения ребенка могут быть записаны в качестве родителей в книге записей рождения только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), ставит под сомнение юридическую силу данного договора. А так как законодательное регулирование на этом исчерпывается, то на практике возникает вопрос, как защитить стороны, заключившие договор о суррогатном материнстве»⁶.

По нашему мнению, договор  об оказании услуг суррогатного материнства не может быть отнесён только к договору об оказании услуг, так как услуги, работы, имеют известную имущественную ценность, а денежное или иное возмещение может иметь место в качестве благодарности биологических родителей за оказанную суррогатной матерью помощь стать родителями своего ребенка.

Следовательно, можно сделать вывод – законодательное регулирование договора о суррогатном материнстве является в настоящее время законодательством, имеющим массу пробелов, которые необходимо заполнять. Потому что вплоть до сегодняшнего в Российской Федерации не существует законодательного регулирования отношений между сторонами договора суррогатного материнства. Решить эту назревшую проблему можно только придав договору о суррогатном материнстве реальную юридическую силу. Поэтому, мы считаем, сегодня необходимо принятие специального законодательного акта, который бы не просто разрешал процедуру суррогатного материнства, но и регулировал отношения сторон закреплённых в договоре.

С данным утверждением согласна и С.П. Журавлева⁷, считающая, что договор о суррогатном материнстве должен включать совокупность норм, регулирующих  права и обязанности суррогатной матери и биологических родителей, иметь обязательную единую письменную форму. Обязательную передачу ребёнка суррогатной матери его биологическим родителям, мы считаем необходимо особо подчеркнуть в договоре, что позволитт решить массу проблем, связанных с данной процедурой. Процедурой передачи ребёнка генетическим родителям. Это позволит зарегистрировать ребёнка как своего собственного, а суррогатная мать не сможет препятствовать им в этом.

Можно также и подумать о принятии  комплексного нормативно-правового  акта, в котором спорных моментов могло бы вообще не остаться, та как там будут прописаны все требования, касающиеся сторон договора суррогатного материнства, что также поможет решить массу проблем и избежать спорных вопросов.

Но, по нашему мнению, чтобы  принять такой специальный закон, необходимо внести ряд определённых поправок в уже существующие законодательные акты, а именно в Семейный кодекс РФ, в Федеральный закон РФ «Об актах гражданского состояния» и в Гражданский кодекс РФ.

В СК РФ, в частности, должно оговариваться то, что лица, которые состоят в браке и дают своё согласие на процедуру суррогатного материнства, должны стать родителями родившегося ребёнка от суррогатной матери. Федеральный закон РФ «Об актах гражданского состояния» должен содержать нормы, позволяющие биологическим родителям произвести запись о рождении ребёнка без письменного согласия суррогатной матери, по договору о суррогатном материнстве. И в ГК РФ должна появиться отдельная глава, которая будет регулировать непростые отношения между суррогатной матерью и биологическим родителями.

Подводя итог, следует ещё раз сказать, что сегодня в российском законодательстве не существует норм, регулирующих поведение сторон договора суррогатного материнства. Следовательно, принятие специального закона, который бы регулировал взятые на себя обязательства сторон очень необходимо. Это, на наш взгляд, поможет избежать ряда проблем, возникающих из-за недостатка норм регулирующих отношения между суррогатной матерью и биологическими родителями.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.2 Договор  суррогатного материнства и ответственность  по нему

 

 

 Рассмотрев уже некоторые  вопросы, касающиеся нормативно-правовой базы суррогатного материнства, стало  понятно, что данная сфера развивается  не так как бы хотелось. Да, сделаны  важные шаги по совершенствованию законодательства в этом направлении, но нормативное регулирование некоторых вопросов суррогатного материнства, в частности, договора, отстаёт от практики. Данный вопрос необходимо решать и это решение нам видится в совершенствовании нормативно-правовой базы, в которой будут прописаны условия договорных отношений суррогатного материнства. Прежде всего, мы считаем, необходимо уделить особое внимание такому моменту в договоре как ответственность сторон – так как ответственность суррогатной матери и биологических родителей будет являться гарантом того, что условия договора будут в длительный период беременности и после её окончания сохраняться

Думается, что ответственность сторон договора о суррогатном материнстве должна регулироваться гражданским законодательством. Договор суррогатного материнства является смешанным, он подпадает под влияние и Гражданского кодекса и Семейного кодекса, и, таким образом, выходит за рамки общепринятых семейных отношений⁸. Договор суррогатного материнства обязывает к исполнению прописанных в нём обязательств и суррогатную мать и биологических родителей. И если какая-то сторона в силу различных причин не выполняет условия договора, то санкции должны применяться к обеим сторонам договора.

Чтобы подчеркнуть  ответственность сторон, в договоре должны быть указаны практически  все мелочи, условия содержания и проживания суррогатной матери, а также материальная ответственность обеих сторон. Как правило в начале договора прописываются общие вопросы, касающиеся процедуры суррогатного материнства, подробно объясняются термины и понятия, которые будут использоваться в договоре (ЭКО, суррогатное материнство, редукция и т.д.). Дальше описывается вся последовательность подготовки к проведению процедуры экстракорпорального оплодотворения (ЭКО) с переносом в полость матки суррогатной матери. Кроме всего перечисленного, в договоре должны быть прописаны обязательства суррогатной матери и генетических родителей, в том числе и оплата за данную услугу.

В договоре также  должен содержаться пункт, который  прописывает место проживания суррогатной  матери. Ведь проживать по договору она может в том месте, о котором договорится с биологическими родителями, а они, в свою очередь, должны взять на себя все расходы по проживанию, питанию и обеспечению всеми необходимыми лекарствами суррогатной матери. Следующим пунктом должен быть прописан период подготовки к родам и сами роды.

В договоре также  должны содержаться такие пункты, которые будут оговаривать штрафы, компенсации для сторон, если что-то пойдёт не так как запланировано (например, придётся прервать беременность из-за патологии плода). Кроме этого, на наш взгляд, стоит прописать и сумму компенсации суррогатной матери, если та во время родов получит какую-либо травму (например, потеря матки, яичников). А если во время родов сурмама погибнет, то необходимо прописать человека, который получит компенсацию.

Последняя часть  договора должна содержать условия  послеродового периода. А дополнительно  в договоре следует прописать  выплаты суррогатной матери, связанные  с периодом беременности, это могут  быть выплаты на покупку одежды для беременных или ежемесячное содержание. Но необходимо прописать и условия, которые должна выполнять и суррогатная мать при беременности. Желательно такой договор заверить у нотариуса. Но как показывает практика в спорных ситуациях, которые разбираются в судах данный факт не имеет особого значения.

В законодательной  практике в последнее время много  случаев расторжения договора о  суррогатном материнстве. Поэтому  мы считаем, что в нём необходимо установить запрет на расторжение по инициативе супругов-заказчиков после наступления беременности суррогатной матери, дабы защитить права суррогатной матери и будущего ребёнка (но как в прочем и в случае нарушения договора суррогатной матерью). Основанием для этого будет являться ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, в соответствии с которой права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты прав и законных интересов других лиц. Без предлагаемого ограничения супруги окажутся менее обремененной стороной, нежели беременная суррогатная мать. На них не будет лежать груз ответственности за вынашивание и рождение ребенка. Супруги, перед тем, как заключат договор суррогатного материнства. Должны чётко осознать всю ответственность данного шага. Мы полагаем, что этот запрет на расторжение договора, резко снизит количество необдуманных в полной мере заключённых договоров.

Следуя выводам  предыдущих соображений, мы считаем, что  необходимо установит полный запрет на отказ биологических родителей на ребёнка, рождённого сурмамой. Так как в этом случае права ребёнка могут быть нарушены, кроме этого пострадает и сама суррогатная мать, которая готова отдать ребёнка, а родители передумали и отказываются от него, в итоге ребенок может остаться и вовсе без родителей. А тем самым нарушатся права ребенка, которые подкреплены нормами в Семейном кодексе РФ.

В ряду негативных последствий будет и то, что  суррогатная мама станет, в случае отказа от ребёнка, которого не хотят  брать биологические родители алиментнообязанной в отношении него в силу п. 2 ст. 71 СК РФ. При этом при оспаривании своего материнства, в соответствии со ст. 52 СК РФ, она не будет вправе сослаться на обстоятельства суррогатного материнства. Следовательно генетические родители ни в коем случае не должны иметь право на отказ от ребёнка, кроме случая, когда суррогатная мать не против этого, когда она сама хочет оставить себе ребёнка.

В научных трудах также идёт дискуссия о том, какой размер вознаграждения должен выплачиваться суррогатной матери в случае, например рождения мёртвого ребёнка, но при условии, что мать не виновата в этом⁹, т.е. предполагается, что размер вознаграждения может претерпеть в этом случае изменения.

По нашему мнению, при рождении мертвого или неполноценного ребенка (ребенка-инвалида) не по вине суррогатной матери, равно как в случае, если не по вине суррогатной матери произошел самопроизвольный аборт или беременность была прервана по медицинским показаниям, что подтверждается заключением медицинского учреждения, проводящего программу суррогатного материнства, в силу алеаторного характера договора суррогатного материнства, супруги-заказчики должны быть обязаны выплатить суррогатной матери вознаграждение в размере, эквивалентном 100% суммы, оговоренной в договоре, оплатить расходы на необходимое медицинское вмешательство и выплатить суррогатной матери компенсацию на восстановление здоровья после беременности и родов в оговоренных ранее размерах.