Правовой режим банковской тайны

Первая проблема, с которой приходится сталкиваться при обсуждении вопроса о круге субъектов, — это проблема соотношения банковского законодательства и иных законодательных актов. Статья 26 Федерального Закона «О банковской деятельности» называет таких субъектов применительно к двум группам клиентов банка — юридическим лицам и гражданам, ведущим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и к физическим лицам.

Применительно к физическим лицам правом на получение банковской информации обладают:

— суды по делам, находящимся в их производстве; это могут быть как уголовные, так и гражданские дела, равно как и дела об особом производстве;

— органы принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц;

—организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации;

— органы предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, при наличии согласия руководителя следственного органа.

В отношении предпринимателей вне зависимости от формы предпринимательской деятельности банковская информация предоставляется значительно большему кругу субъектов:

— судам и арбитражным судам;

— Счетной палате Российской Федерации;

— налоговым органам;

— таможенным органам;

— федеральному органу исполнительной власти в области финансовых рынков;

— Пенсионному фонду Российской Федерации;

— Фонду социального страхования Российской Федерации;

— органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности;

— органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, при наличии согласия руководителя следственного органа.

Вне поля регулирования ст. 26 остались органы полиции, которым в рамках принятого совсем недавно Федерального закона от 7 февраля 2011 г. №3-ФЗ «О полиции» предоставляется право «на доступ в установленном порядке к сведениям, составляющим государственную и иную охраняемую законом тайну, если выполнение служебных обязанностей по замещаемой должности связано с использованием таких сведений» (Ст. 28 соответствующего закона).

2.3. Порядок предоставления сведений банками

Предоставление банками сведений должностным лицам органов государственной власти и управления должно осуществляться по определенным правилам, существование которых охватывается понятием «порядок предоставления сведений». Этот порядок состоит из правовых норм, регулирующих четыре направления правоотношений между банками и органами государства:

а) нормы, устанавливающие материально-правовые и процессуальные основания для направления запроса в банк;

б) нормы, определяющие круг должностных лиц, уполномоченных от имени того или иного органа совершать этот запрос;

в) нормы, предъявляющие требования к форме запроса;

г) нормы о сроках и форме ответа банка.

В целом обязанность предоставить какую-либо информацию о банковских операциях и состоянии дел банка может возникнуть только в тех случаях, когда соблюдены следующие условия:

а) характер информации имеет прямое отношение к осуществлению функций данного органа;

б) требование предъявлено уполномоченным должностным лицом, а не любым работником данного органа;

в) для предъявления требования существуют установленные законом материально-правовые основания;

г) соблюдены процедура и процессуально-правовые нормы реализации такого требования.

По требованию налоговых органов в банке может быть запрошена более широкая информация. Налоговые органы также раз в год по истечении отчетного года могут дополнительно запросить в банке следующие сведения:

— о наличии и движении средств на расчетных (текущих), ссудных, валютных и других счетах с указанием юридических лиц и иных организаций-отправителей и получателей этих средств;

— о движении наличных средств и лимите кассовой наличности;

— выписки из лицевых счетов клиентов;

— о перечислении налогов и других обязательных платежей в соответствующие бюджеты и во внебюджетные фонды;

— о полученных кредитах и уплаченных процентах по видам предоставленных кредитов, в том числе просроченных.

Глава 3. Система правовых актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны

Система актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны, как это нетрудно заметить в настоящее время, выглядит довольно сложно. В ней отчетливо можно выделить несколько уровней. Первый составят федеральные законы, которые создают основу правового регулирования. Здесь прежде всего, должны быть названы ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 857 ГК РФ.

Статья 26 Федерального Закона о банковской деятельности установила, что кредитная организация гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит Федеральному закону.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам, Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам и таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц; организациям, осуществляющим функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации;

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.

Далее следует иметь в виду, что на этом же уровне существует значительный массив законодательных предписаний, которые предоставляют право отдельным государственным органам, начиная с налоговых служб, получать информацию, составляющую банковскую тайну. При этом важно помнить, что эти законодательные решения должны применяться только в тех случаях, когда они не противоречат банковскому закону.

В этом массиве необходимо, прежде всего, обратиться к налоговому законодательству, поскольку предоставление сведений налоговым службам является для банков наиболее распространенным действием. К названным нормативным актам относятся: Налоговый Кодекс Российской Федерации, ст. 86 которого обязывает банки, кредитные учреждения, биржи и иные предприятия представлять соответствующим налоговым органам данные о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков — клиентов этих учреждений и предприятий за истекший финансовый год в порядке, установленном Министерством финансов РФ.

Форма и порядок направления налоговым органом запроса в банк устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Отдельную группу законодательных актов составляют законы, регулирующие право правоохранительных органов получать у банков информацию. Сюда относятся, прежде всего, Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» и Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. №3-ФЗ «О полиции». Кроме того, процессуальное законодательство (Гражданско-процессуальный Кодекс, Арбитражно-процессуальный Кодекс и Уголовно-процессуальный Кодекс), равно как и Федеральный закон от 26.06.1992 № 3132-1 «О статусе судей», который дает судье право при осуществлении правосудия запрашивать любую информацию у любых лиц и получать у банков информацию судебным органам. Право на запрос нотариуса регулируется Основами законодательства Российской Федерации о нотариате.

Отдельно следует упомянуть Федеральный закон от 11.01.1995 № 4-ФЗ «О Счетной палате РФ» и Временное положение об аудиторской деятельности в Российской Федерации. Следует назвать также Таможенный кодекс Таможенного союза (Ст. 8), Федеральный закон от 21.07.1997 № 118-ФЗ «О судебных приставах» (Ст. 12 и 14), Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (Ст.69), Федеральный закон 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» (Ст.6-7).

Перечень законов, которые затрагивают права и обязанности, связанные с банковской тайной, не является стабильным и может быть дополнен. Правовое же значение этих законов состоит в том, что они, во-первых, определяют право определенных органов и организаций запрашивать банковскую информацию; во-вторых, о чем часто забывают или на что часто не обращают внимания, эти правовые акты устанавливают компетенцию того или иного органа на запрос, т.е. устанавливают, какую именно информацию может запрашивать этот орган; в-третьих, они устанавливают, правда, далеко не всегда, меры ответственности за несоблюдение требований о предоставлении информации.

Следовательно, при анализе любого требования о предоставлении информации, составляющей банковскую тайну, должны приниматься во внимание законодательные обоснования такого запроса.

Заключение

Институт банковской тайны в последнее время подвергается значительному давлению со стороны мирового сообщества и властей отдельных государств под флагом борьбы с финансовым кризисом и уклонением от уплаты налогов. Однако по сей день информация, составляющая банковскую тайну, защищена от произвольного доступа со стороны третьих лиц, в том числе, государственных органов и международных организаций.

В России перечень государственных органов, которым может быть раскрыта конфиденциальная информация, касающаяся клиентов банка, довольно широкий. При этом наряду с «классическими» основаниями для раскрытия информации (по решению суда, по запросу органа финансовой разведки) имеются и такие, которые вряд ли можно считать отвечающими балансу частных и публичных интересов в сфере банковской тайны (например, фактически произвольное право органов внутренних дел на получение банковской информации либо уже ставшее привычным и молчаливо одобряемое властями расширительное толкование налоговыми органами своих полномочий).

Список литературы

Нормативно-правовые источники:

1.               Гражданский  Кодекс  Российской Федерации.

2.               Налоговый Кодекс Российской Федерации.

3.               Приказ ФСФР РФ от 16.03.2005 N 05-5/пз-н (ред. от 10.10.2006) «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг».

4.               Таможенный Кодекс Таможенного Союза.

5.               Трудовой Кодекс Российской Федерации.

6.               Уголовный Кодекс Российской Федерации.

7.               Федеральный закон от 02.12 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности».

8.               Федеральный закон от 17.01.1992 N 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации».

9.               Федеральный закон от 26.06.1992 № 3132-1 «О статусе судей».

10.           Федеральный закон от 11.01.1995 № 4-ФЗ «О Счетной палате РФ».

11.           Федеральный закон от 21.07.1997 № 118-ФЗ «О судебных приставах».

12.           Федеральный закон 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем».

13.           Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 11.07.2011) «О коммерческой тайне».

14.           Федеральный закон от 30.12.2004 г. №218-ФЗ «О кредитных историях».

15.           Федеральный закон от 30.12.2004 г. №219-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерльного закона «О кредитных историях».

16.           Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

17.           Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

18.           Федерального закона от 7 февраля 2011 г. №3-ФЗ «О полиции».

Статьи и монографии:

19.           Ахидова И. Банковская тайна и аналогия закона.// Хозяйство и право. 1999, №10.О.М. Олейник. Основы банковского права. Курс лекций. – М.: Юристъ, 1999г.

20.           Викулин А.Ю. Банковская тайна как объект правового регулирования. // Государство и право. – М., 1998, №7.

21.           Гончаров Д. О банковской и коммерческой тайне. // Законность. 2000, №1А.А Фатьянов. Тайна как социально – правовое явление. Ее виды. // Государство и право. – М., 1998, №6.

22.           Карчевский С. Банковская тайна: проблемы правового регулирования. // Хозяйство и право, 2000, №4.5.    

23.           Курмашева Н.Н., Исаев Д.Б., Фатеев Н.А., Черненький Н.П. На вопросы отвечает юридический департамент банка России.// Законодательство. 1999, №4.

24.           Куршаков Д. Банковская тайна.// Закон, 1998, №2.

25.           Никулин А.Ю. Проблематика правового регулирования банковской тайны// Деньги и кредит, 1998, №7.