Понятие и значение договора

     Представляется, что к существенным условиям данного  вида, очевидно, нельзя  отнести те, которые в соответствии с законом  являются определимыми в силу диспозитивности  соответствующей правовой нормы.

     Например, если в договоре купли-продажи не обозначена цена товара и она не может быть определена исходя из его условий, то товар должен быть оплачен по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п. 1 ст. 485, п. 3 ст. 424 ГК РФ).

     В то же время ни один возмездный договор  не может обойтись без условия  о цене, так как цена является необходимым условием, имеющим существенное значение для договоров данного вида⁸. Если  в тексте  договора цена не обозначена, то обязанность оплаты полученных товаров, выполненных работ, оказанных услуг все же сохраняется, и при возникновении конфликтной ситуации суд (арбитражный суд), очевидно, будет исходить из того, что при заключении договора стороны предполагали, то исполнение договора будет оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

     Поэтому следует различать условия, имеющие  существенное значение, и условия, являющиеся существенными, то есть без достижения согласия о которых договор не может считаться заключенным.

     Единственным  общим существенным условием для  всех видов гражданско-правовых договоров, прямо названным в ГК РФ, является предмет договора (п. 1 ст. 432). Конкретное содержание предмета договора зависит  от вида (разновидности) договора.

     В большинстве случаев предметом  договора является имущество, которое  одна сторона обязуется передать другой стороне (например, товар  в  договоре купли-продажи). Предметом  договора могут быть также имущественные  права (например, предметом договора о залоге может быть право аренды какого-либо имущества); работы (в договоре подряда); услуги (в договоре перевозки); исключительные права (в авторских  договорах) и т. д. Если предмет договора сторонами не согласован, то договор  считается незаключенным. 

     Наличие в договоре предмета не всегда является достаточным для констатации  факта действительности договора. Для  некоторых видов (разновидностей) договоров  существенными являются также и  другие условия.

     Существенным  условием возмездных договоров может  выступать цена. Например, если в  договоре купли-продажи недвижимости не согласована цена, то договор  считается незаключенным (п. 1 ст. 555 ГК РФ).

     Определяя комплекс необходимых условий отдельных  договоров, законодатель использует различные  юридико-технические конструкции.

     Так, например, перечень существенных условий  договора о залоге, а именно: предмет  залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения основного обязательства, а также условие о том, у  какой из сторон (залогодателя или  залогодержателя) находится заложенное имущество, можно определить исходя из анализа п. 1 ст. 339 ГК РФ. При этом последствия отсутствия в договоре какого-либо из перечисленных условий  специально не оговариваются и о  них можно судить, имея в виду ст. 432 ГК РФ. В  другом случае существенные условия договора четко обозначены в законе. Статья 942 ГК  РФ «Существенные  условия договора страхования» точно  указывает, что при заключении договора имущественного страхования  должно быть достигнуто соглашение: 1) об объекте  страхования (определенном имуществе  либо ином имущественном интересе); 2) о  страховом случае (определенном характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование); 3) о размере страховой суммы; 4) о сроке действия договора. Последствия отсутствия соглашения по названным пунктам также специально не оговариваются.

     Из  определения договора аренды (ст. 606 ГК РФ) можно сделать вывод о  том, что размер арендной платы является существенным условием договора, поскольку  закон в виде диспозитивной нормы  не предусматривает    определение  размера  арендной  платы,  если соответствующее условие специально не обозначено в договоре.

     В то же время ст. 654 ГК РФ, посвященная  арендной плате по договору аренды зданий или сооружений, гласит, что  при отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор считается незаключенным.

     Необходимо  отметить, что в отличие от ст. 160 ГК РСФСР 1964 года, допускавшей установление существенных условий договора только    законом, новый Гражданский кодекс РФ (ст. 432) предусматривает  возможность  установления существенных условий  не только  законом,  но  и  иными  правовыми актами, то есть указами  Президента РФ и постановлениями  Правительства РФ. Однако такое полномочие Президента РФ и Правительства РФ должно осуществляться в строгом  соответствии с ГК РФ и иными федеральными законами. Во всяком случае, результатом  подобной правотворческой деятельности не должно быть произвольное ограничение  свободы предпринимательских отношений.

     Второй  вид существенных условий договора – это «субъективно существенные условия», то есть условия, при отсутствии которых данное лицо не желает заключения договора, о котором идет речь. При  этом условия, на включение  которых  в договор настаивает сторона, не должны противоречить закону⁹. Например, ломбард не вправе настаивать на включении в договор о залоге условий, ограничивающих права залогодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему ГК РФ и иными законами (п. 7 ст. 358 ГК РФ).

     Требование  контрагента включить в договор  то или иное условие может быть обусловлено стремлением урегулировать  отношение, не предусмотренное для  договора данного вида, но по соображениям контрагента имеющее крайне важное для него значение, устранить применение к отношениям диспозитивной нормы. Например, в соответствии с  п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает перед  кредитором в том же объеме, как  и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию  долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или  ненадлежащим исполнением обязательства  должником.

     Однако  в силу диспозитивности п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель вправе настаивать на ограничении своей ответственности  перед кредитором путем фиксации соответствующего условия в договоре. Если кредитор не  согласится с условием, на котором настаивает поручитель, то договор поручительства не будет  заключенным.

     К существенным относятся далеко не все условия, по которым при заключении договора возникли разногласия сторон. Отсутствие соглашения между сторонами по несущественным условиям договора (например, о неустойке в договоре поставки) не влечет признание всего договора незаключенным.

     Таким образом, новый ГК РФ к числу существенных условий относит (См. Приложение 3):  предмет договора; условия, прямо  названные в законе или ином правовом акте как существенные для данного  вида договоров; условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение¹⁰.

     Решая вопрос о наличии или отсутствии в конкретном договоре существенных условий, необходимо  подвергать анализу  всю совокупность правовых норм, регулирующих данный вид (разновидность) договора и  учитывать общие положения о  заключении договора. 
 

     2.2 Свобода договора  
 

     Договорные  отношения субъектов гражданского права основаны на их взаимном юридическом  равенстве, исключающем властное подчинение одной стороны другой. Следовательно, заключение договора и формирование его условий по общему правилу должно носить добровольный характер, базирующийся исключительно на соглашении сторон и определяемый их частными интересами. На этой основе формируется одно из основополагающих начал частноправового регулирования принцип свободы договора (п. 1 ст. 1 ГК РФ), который по своему социально-экономическому значению стоит в одном ряду с принципом признания и неприкосновенности права частной собственности (статья 35 Конституции РФ).

     Свобода договора проявляется в нескольких различных аспектах.  
Во-первых, это свобода в заключении договора и отсутствие понуждения к вступлению в договорные отношения (п. 1 ст. 421 ГК РФ).

     Иначе говоря, субъекты гражданского права  сами решают, заключать им или не заключать тот или иной договор, поскольку никто из них не обязан вступать в договор против своей  воли.

     Принудительное  заключение договора допускается лишь как исключение, прямо предусмотренное  либо законом (например, для публичных  договоров в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ), либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору в соответствии со ст. 429 ГК РФ) или в конкретных правоотношениях, влияющих на государственный строй.

     Таким образом, отпала широко распространенная в прежнем правопорядке обязанность  заключения договора на основе различных  плановых и других административно-правовых актов, как и сама вызванная к  жизни условиями планового хозяйства  категория «хозяйственных договоров» (которые стороны заключали по административному принуждению  и на условиях, установленных указанными актами, а не определенных волей  сторон).

     Во-вторых, свобода договора состоит в свободе  определения характера заключаемого договора¹¹. Иными словами, субъекты имущественного (гражданского) оборота сами решают, какой именно договор им заключить.

     Они вправе заключить договор как  предусмотренный, так и не предусмотренный  законом или иными правовыми  актами, если только такой договор  не противоречит прямым законодательным  запретам и соответствует общим  началам и смыслу гражданского законодательства (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 421 ГК РФ).

     Развитое  гражданское законодательство не предусматривает  исчерпывающего, закрытого перечня (numerus clausus) договоров и не обязывает стороны «подгонять» их договорные взаимосвязи под одну из известных закону разновидностей.

     Данное  обстоятельство особенно важно в  условиях формирующегося рыночного  хозяйства, когда экономические  потребности весьма изменчивы, а  правовое оформление нередко отстает  от них. В частности, различные сделки, совершаемые в настоящее время  на фондовых и валютных биржах, далеко не всегда имеют прямые законодательные  «прототипы».

     Более того, стороны свободны в заключении смешанных договоров, содержащих элементы различных известных разновидностей договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ)¹².

     Например, в договор о поставке товара могут  быть включены условия о его страховании, хранении, перевозке, погрузке и выгрузке и т. д., выходящие за рамки традиционной купли-продажи и вместе с тем  вовсе не требующие заключения нескольких различных договоров.

     К такому единому, комплексному договору будут в соответствующих частях применяться правила о тех  договорах, элементы которых содержатся в нем.

     Наконец, в-третьих, свобода договора проявляется  в свободе определения его  условий (содержания) (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК РФ).

     Стороны договора по своей воле определяют его содержание и формируют его  конкретные условия, если только содержание какого-либо условия императивно  не определено законом или иными  правовыми актами.

     Так, условие о цене приобретаемого товара согласуется самими контрагентами  и лишь в отдельных случаях  определяется по установленным государством тарифам, ставкам и т. п. (например, когда дело касается продукции «естественных  монополий»).

     В развитом рыночном хозяйстве свобода  договоров не может иметь абсолютного  характера и неизбежно подвергается тем или иным ограничениям, установленным  в публичном интересе¹³.

     Прежде  всего, договор, безусловно, должен соответствовать  императивным нормам закона и иных правовых актов (п. 1 ст. 422 ГК РФ), которые  в сфере договорных обязательств практически всегда устанавливают те или иные ограничения договорной свободы в общественных и государственных (публичных) интересах.