Гражданское и торговое право зарубежных стран

Одним из источников гражданского и торгового  права во всех странах является обычай. Отсутствует единое для всех стран  определение обычая как правовой нормы. Более того, в доктрине одной  и той же страны могут существовать различные определения обычая. В качестве основных признаков, которыми, как правило, характеризуется обычай, указываются следующие: продолжительность существования, постоянность соблюдения, определенность, непротиворечие публичному порядку.

В настоящее  время обычай все-таки играет второстепенную роль по сравнению с другими источниками  права, такими как закон, подзаконные  акты или даже судебная практика, особенно в Англии и США. Что касается места  обычая в иерархии правовых норм, то во всех изучаемых странах обычай понимается прежде всего как норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или оно недостаточно полно.

В таких  странах, как Франция и ФРГ, не исключается применение обычая и  против закона. Применение норм обычного права в Англии и США имеет  свои особенности, так как речь идет не только о соотношении обычая и  закона, но и о соотношении обычая и норм прецедентного права: нормы  обычного права в результате применения их судами превращаются в нормы прецедентного  права и становятся составной  частью общего права.

Помимо  обычаев, имеющих нормативный характер и применяющихся так же, как  и любая другая норма права, в  доктрине и практике выделяются еще  так называемые обыкновения, играющие особенно большую роль при регулировании  отношений сторон по торговой сделке. Подобно обычаям, обыкновения - это  правила поведения, сложившиеся  в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. Однако, в отличие  от обычаев, они не являются источником права и применяются только при  условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в  сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия.

Такого  рода обыкновения распространены в  сфере международной торговли, многие из них, наиболее употребительные в  той или иной отрасли торговли, нашли отражение в ряде документов различных международных организаций

В этой связи  можно упомянуть многочисленные проформы контрактов и различные  общие условия, разработанные Европейской  экономической комиссией ООН.

В праве  каждой страны существует свой специфический  подход как к определению обычая в качестве нормы права, так и  к вопросу о границе между  обычаем и обыкновением. Следует, однако, иметь в виду, что отграничение правовых обычаев от обыкновений  не всегда легко, тем более что  обыкновения в ходе их применения зачастую перерастают в обычаи.

В современном  деловом обороте большое значение имеют так называемые формуляры. Это типовые договоры, которые  заранее вырабатываются организациями  и предлагаются контрагенту для  подписания. Контрагент не имеет возможности  ни изменять, ни даже обсуждать предлагаемые условия. Кроме того, отношения, регулируемые такими формулярами, уже как бы исключаются  из сферы действия общих гражданских  или торговых законов. А поскольку  формуляры получили очень широкое  распространение, подчас охватывая  целые отрасли, то говорят об особом «формулярном праве». И хотя формально  они не являются источниками права, но по существу в отношениях, в которых  участвуют организации, формуляры  заменяют нормы действующего законодательства.

Последнее, о чем следует сказать, разбирая в целом вопрос об источниках гражданского права развитых зарубежных государств,- это о тенденции к сближению  и даже унификации норм гражданского и в первую очередь торгового  права не только в пределах одной  страны, но и в международном масштабе. Особенно сильная потребность в такой унификации возникает в период, когда создаются транснациональные корпорации, неизмеримо возрастают объем и значение международных экономических связей, происходит процесс экономической и политической интеграции, образуются международные союзы.

Стремление  достичь единообразного регулирования  определенных отношений приобретает  различные формы. Наиболее распространенным способом унификации является заключение международной конвенции. Достигнутая  в результате унификация основана на международном обязательстве государств - участников такой конвенции. Здесь  возможна ситуация, при которой нормами  конвенции будут регулироваться только отношения, связанные с международным  оборотом. Такой характер, в частности, имеют многие конвенции в области  транспорта. В принципе на такое  же действие рассчитаны Гаагские конвенции  о единообразном законе о международной продаже товаров и о единообразном законе о совершении договоров о международной продаже товаров 1964 года.

В 1974 году на дипломатической конференции ООН была принята Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров. В 1980 году в Вене была подписана Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, которая вступила в силу 10 января 1988 г. и должна заменить обе Гаагские конвенции 1964 года.

Унификация  правовых норм может осуществляться и без заключения международного договора. Возможен путь, при котором  совместными усилиями нескольких государств (либо с помощью международной  организации) создается проект типового закона, который заинтересованные государства  могут ввести у себя в стране. По этому пути идет, например, Всемирная  организация интеллектуальной собственности (ВОИС), создавая типовые законы в  сфере охраны промышленной собственности  для развивающихся стран.

Проведение  подобной унификации обладает тем существенным недостатком, что каждое из государств, принимая такой типовой закон, может  вносить в него любые изменения  либо вообще ограничиться лишь принятием какой-то части предписаний.

Представляется  особенно существенным определенное сближение  ряда правовых норм и принципов между  правом стран континентальной Европы и странами общего права. Эта тенденция, в частности, довольно отчетливо  прослеживается при анализе ряда предписаний последних десятилетий  в области договорного права  США. С другой стороны, под влиянием права США сформировались многие институты гражданского права Японии.

Сближение правовых систем происходит не только путем изменения содержания правовых предписаний. Сближение идет и по линии изменения методов регулирования: если в странах континентальной  Европы все большую роль приобретает  судебная практика, то в странах  с прецедентной системой права возрастает роль закона.

Наконец, сближение может происходить  и без изменения самих правовых предписаний, когда путем использования  различающихся правовых принципов  и норм, свойственных разным странам, толкуют и применяют их таким  образом, что, отталкиваясь от разных позиций, приходят к одинаковому результату.

Следовательно, можно утверждать, что способы  и формы устранения противоречий и различий в гражданско-правовом регулировании весьма разнообразны. Но, как бы далеко ни заходила унификация (даже если несколько стран участвуют в конвенции, вводящей одинаковое правовое регулирование в определенной области), все же подлинно одинаковое правовое регулирование оказывается недостижимым, поскольку, в конечном счете, многое зависит от практики толкования и применения унифицированных норм судами каждой страны.

4. Заключение

Важной  тенденцией развития содержания источников зарубежного частного права является так называемая коммерциализация гражданского права, т. с. усиливающееся влияние  торгового права на гражданское. Проявлением данной тенденции служит в первую очередь само расширение сферы действия торгового права: любые материальные и духовные блага в современных западных странах могут стать предметом купли-продаж. И не случайно некоторые страны (например, Италия и Швейцария) отказались от торговых кодексов, перейдя на единые гражданские кодексы, регулирующие имущественные отношения и в хозяйственной области.

Тенденция к коммерциализации проявляется  также в США, где (при отсутствии федерального ГК и ГК в большинстве  штатов) применяются нормы Единообразного торгового кодекса во всех штатах (кроме Луизианы). Логическим завершением  идеи коммерциализации являются многочисленные предложения об объединении гражданскою  и торгового права в единое частное право.

Современное гражданское и торговое право  имеет ярко выраженную тенденцию  к интернационализации, являющейся следствием усиливающегося выхода за национальные границы процесса концентрации самого производства и капитала. Как  отмечалось, массив национального законодательства многих стран нередко растет за счет актов, принимаемых на основе международных  соглашений. Многие из этих соглашений (в том числе в области купли-продажи, транспорта, авторского, патентного и  другого права) преследуют цель унификации частного права, приспособления его  к нуждам западной экономической  интеграции.

Оценивая  в целом рассмотренные тенденции, можно сказать, что они в основном касаются развития формы частного права, его источников и особенностей их применения. Однако и этот общий обзор позволяет сделать вывод, что многие тенденции развития гражданского и торгового права - это общие тенденции развития зарубежного права в целом.

5. Список литературы

1. Богустов, А.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. - М.: ТетраСистемс, 2009. - 128 с.;
2. Васильев, Е.А., Комаров, А.С. Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебник для вузов (в 2 т.), Т. 1. - Изд. 4-е, перераб. и доп. - М.: Междунар. отношения - 2006. - 556 с.;
3. Васильев, Е.А., Комаров, А.С. Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебник для вузов (в 2 т.), Т. 2. - Изд. 4-е, перераб. и доп. - М.: Междунар. отношения - 2006. - 633 с.;