Гражданское и торговое право зарубежных стран

Содержание

1. Введение………………………………………………………………………..3
2. Гражданское и торговое право как отрасли частного права………………..5
3. Общая характеристика источников гражданского и торгового права зарубежных государств……………………………………………………….8
4. Заключение………………………………………………………………..….15
5. Список литературы…………………………………………………………..17

1. Введение

Развитие  частного права России, начало которого было положено принятием нового Гражданского кодекса Российской Федерации, делает особенно актуальным изучение и использование  оправдавших себя конструкций частного права зарубежных стран. Процесс  изменения гражданского и торгового (коммерческого) законодательства очень  динамичен, а опыт различных стран - неоднозначен и не всегда может  быть использован в условиях российской правовой системы. Примером тому служит заимствование зарубежного опыта  правового регулирования в начале 90-х годов прошлого века. Даже и  сейчас, к сожалению, законодатели «выдергивают»  отдельные конструкции гражданского и торгового права различных  стран и пытаются объединить их в  законопроектах, зачастую без учета  положений действующего Гражданского кодекса. Тем важнее представляется уяснить особенности существующих систем частного права, логику их построения, основные институты и понятия.

Гражданское и торговое право стран континентальной  Европы и, в первую очередь, Франции  и Германии является наследником  традиций римского частного права. Оно  успешно адаптировало классические конструкции частного права к  современным условиям. Российское частное  право также относится к континентальной  системе права. Гражданское и  торговое право Англии и США относится  к иной системе, называемой общим  правом. Но, несмотря на имеющиеся отличия  между ним и российским частным  правом, опыт правового регулирования  Англии и США может быть ограниченно  применен и в российских условиях. В частности, интерес представляет корпоративное право, опыт защиты прав потребителей.

Происходящие  в последние годы процессы международной  и региональной интеграции оказали  существенное влияние на гражданское  и торговое право зарубежных стран. Участие России в международных соглашениях (в том числе в ВТО) вызывает необходимость внесения определенных изменений в ее законодательство. Поэтому представляется важным анализ тенденций гармонизации и унификации торгового права и опыта других стран в этом отношении.

Расширение  международных деловых связей делает актуальными вопросы защиты интересов  российских предпринимателей, как при  заключении контрактов, так и при  осуществлении коммерческой деятельности на территории зарубежных стран, поэтому  российским предпринимателям и юристам  нужно учитывать особенности  зарубежного гражданского и торгового  права. Поэтому, целью данной работы является изучение особенностей гражданского и торгового права зарубежных стран и, в частности, выявление  и изучение источников зарубежного  гражданского и торгового права.

2. Гражданское и торговое право как отрасли частного права

Термином  «гражданское право» в современных  системах права обозначают в основном ту область права, которая регулирует главным образом имущественные  и некоторые неимущественные  отношения. Сам термин «гражданское право» (jus civile) известен с древних времен и использовался еще римскими юристами в том числе и как синоним термина «частное право».

Частное право противопоставлялось так  называемому публичному праву (jus publicum), a критерием разграничения сфер частного и публичного права служит характер защищаемого интереса.

Юрист классического  периода римского права Ульпиан  писал, что публичное право относится  к статусу, к состоянию всего  Римского государства в целом, а  частное право имеет в виду выгоды, интересы отдельных лиц.

Уже в XIX веке был предложен новый критерий разграничения права частного и  права публичного, согласно которому указанные отрасли права различаются  по методу правового регулирования. Для публичного права характерно регулирование отношений предписаниями  императивного характера, которые  не могут быть изменены никакой частной  волей отдельного лица. В отношениях публично-правового характера все  подчинено воле государственной  власти, в регулировании таких  отношений применяется метод  власти и подчинения.

В сфере  отношений частноправового характера, то есть отношений между частными лицами, действует совершенно иной метод регулирования: частным лицам  предоставляется право до известной  степени свободно определять характер и содержание отношений между  собой, вступать в какие-либо отношения  или, наоборот, воздерживаться от реализации своих прав, то есть в противоположность  централизованной воле государства  с его методом регулирования  власти и подчинения применяется  метод, создающий между участниками отношения юридического равенства, порождая систему юридической децентрализации, то есть свободы и частной инициативы.

Английскому праву неизвестно деление права  на частное и публичное, поскольку  по своему происхождению все английское право предстает как право  публичное, так как компетенция  королевских судов исторически  обосновывалась интересом короны в  том или ином споре. Судебный процесс в королевских судах по любому делу - как по уголовному, так и по гражданскому - начинался после издания королевской властью от имени короны специального предписания шерифу доставить определенное лицо в суд на указанном в предписании основании, например ответчика по гражданскому делу. Таким основанием могло быть лишь правонарушение - неправомерное действие, затрагивавшее установленный королем публичный порядок.

Указанную традицию восприняло и право США, которому также неизвестно деление  права на публичное и частное, хотя со второй половины XX века в юридической  литературе обеих стран термины  «публичное» и «частное право» применяются  в том же значении, что и в  европейских странах, заимствовавших в свое время принципы римского гражданского права.

Публичное право в странах континентальной  Европы традиционно включает такие  отрасли, как государственное, или, как его еще называют, конституционное  право, административное, финансовое и  уголовное.

Торговое  право возникло в условиях феодального  государства, чему способствовали, с  одной стороны, сословный характер общества, а с другой - усложнение и развитие торговой, предпринимательской  деятельности. Наиболее благоприятные  условия для эволюции торгового  права сложились в средневековой  Италии, традиционно являвшейся центром  средиземноморской торговли. Сословие купцов руководствовалось в своей  профессиональной деятельности складывавшимися  сначала внутри купеческих корпораций, а затем и в масштабах городов  обычаями. Так постепенно формировалось  право торгового оборота, которое первоначально по кругу субъектов распространялось на лиц торгового звания и называлось правом торговцев (jus mercaturae). Нормы, вырабатываемые в торговом обороте, передавались от поколения к поколению, от отца к сыну, в качестве обычаев предков, первоначально в рамках замкнутой купеческой корпорации, а позднее, с образованием обычаев, общих для всех купцов города, стали применяться как обычаи данного города.

В городах, сначала в Италии, а потом и  на севере Европы, в Прибалтийских  государствах, предпринимались попытки  записи торговых обычаев городов  и судебных решений по торговым делам, а с развитием торговой деятельности купцов и морской торговли, укреплением  рынков происходит постепенное расширение сферы действия норм обычного права как в пространстве, так и по кругу лиц. Обычаи торговцев начинают применяться для урегулирования отношений не только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, вступавшими в отношения торгового характера, то есть постепенно происходило превращение права торговцев в торговое право (jus mercatorum).

Процессы, затрагивающие взаимодействие гражданской и торгового права, взаимосвязаны. Нормы гражданского и торгового права находятся в соотношении нормы общей и специальной. Очень часто под влиянием коммерческой практики, торгового права происходит изменение отдельных норм гражданского права. Этот процесс получил в юриспруденции название «коммерциализации» гражданского права. В то же время ряд стран, среди которых - Швейцария и Италия, отказались от дуалистического подхода в регулировании частноправовых отношений, что не исключило специального регулирования торговых отношений.

3. Общая характеристика источников гражданского и торгового права зарубежных государств

Источниками гражданского права зарубежных государств являются законы, административные акты нормативного характера, судебная практика и обычай. В странах континентальной  Европы, а также в тех государствах, которые заимствовали их систему  права, на первом месте стоит закон; гражданское право этих стран  кодифицировано. И хотя в большинстве  стран гражданские кодексы изданы в XIX веке - начале XX века, они до сих пор являются основой гражданского права названных государств. Административный акт официально играет подчиненную роль, а судебная практика вообще не считается источником права. Предполагается, что суды, вынося решение, не создают общих норм, не занимаются правотворчеством, не подменяют собой законодателя, а решение по конкретному делу обязательно только для данного дела.

Иное  положение сложилось в странах, применяющих систему англосаксонского права. Хотя и там в принципе закон стоит над другими источниками права, однако судебная практика также является источником права и зачастую в регулировании гражданских правоотношений до настоящего времени играет большую роль по сравнению с источниками так называемого писаного права - законами и подзаконными актами.

В Англии и США, а также в других странах, воспринявших их правовую систему, действует  принцип судебного прецедента; это  означает, что решение, вынесенное по какому-либо делу, обязательно для  всех судов равной и низшей инстанции  при рассмотрении ими аналогичных  дел. В результате создается положение, при котором формально действующий  закон фактически не имеет силы.

Говоря  о соотношении различных источников гражданского права, надо иметь в виду, что различия между ними носят не только территориальный характер; их соотношение меняется также в процессе исторического развития. С конца XIX века начался процесс ослабления роли закона. Однако это вовсе не означает, что в настоящее время государство в какой-то мере отказывается от законодательной деятельности, что законов стало издаваться меньше. Ослабление роли закона состоит в том, что происходит отказ от принципа верховенства закона, сформулированного правовой наукой в XIX веке, хотя закон издается только высшими органами государственной власти и по-прежнему никаким другим органом не может быть изменен или отменен.

Отказ от этого принципа проявляется прежде всего в том, что в области гражданского права большую роль начинают играть административные акты. Это непосредственно связано с другой тенденцией более общего характера, а именно с все большим вмешательством государства в хозяйственную жизнь страны. Особая роль принадлежит здесь так называемому делегированному законодательству, то есть нормативным актам, издаваемым правительством в силу предоставленных ему особых полномочий.

Любые административные акты в принципе должны основываться на законе и подчиняться ему. Но фактически они часто отменяют или изменяют законы. Причем такие изменения нередко  даже не выносятся в парламент  для последующего утверждения. В  частности, во Франции Конституция 1958 года значительно усилила роль делегированного законодательства, приравняв его по силе к закону.

Кроме того, административные предписания, издаваемые государством в сфере регулирования  экономики, содержат, как правило, нормы, обязательные для исполнения. В результате в гражданском праве происходит вытеснение действовавших ранее  диспозитивных норм, считавшихся  традиционными нормами частного права, императивными, то есть принудительными, нормами.

Более важная роль отводится теперь и судебной практике. Формально, как и прежде, в странах континентальной Европы действует принцип: решение обязательно только для того дела, по которому оно вынесено. Однако фактически суды низшей инстанции вынуждены руководствоваться решениями вышестоящих судов по аналогичным делам. В противном случае решения судов низшей инстанции могут быть отменены. Уже в XX веке роль судебной практики возросло настолько, что суды стали заниматься подлинным нормотворчеством. Они не только толкуют и применяют нормы права, но и сами создают новые. Такая нормотворческая роль суда закреплена даже в некоторых законодательных актах. Так, особую известность приобрела ст. 1 Швейцарского гражданского кодекса 1907 года. В ней прямо признается наличие пробелов в законе и предоставляется судье право вместо законодателя восполнять эти пробелы.

В других кодексах этого же периода, например в Германском гражданском уложении (ГГУ), судьям не предоставляются такие  большие полномочия и правотворческая роль суда прямо не фиксируется. Но положения этого закона сформулированы так, что предоставляют широкий простор судейскому усмотрению. Закон оперирует такими неопределенными критериями, применение которых практически не связывает суды.

Усиление  роли судебной практики в XX веке объясняется прежде всего возросшей неустойчивостью, скачкообразностью развития экономики и очень быстро изменяющимися условиями, когда для регулирования хозяйства необходим более чуткий по сравнению с законом инструмент, который бы улавливал и немедленно реагировал на малейшие колебания конъюнктуры рыночной системы хозяйства. Кроме того, несколько иной характер в этот период приобрели и производственные конфликты, которые часто носят затяжной характер, и одна из функций суда - сглаживание этих конфликтов - успешно может быть выполнена лишь при условии, если судьи не будут связаны законом.