Авторское право

     В данном разделе будет рассмотрено  понятие и содержание лицензионного  договора.

     В соответствии со ст. 1235 ГК РФ лицензионный договор - это договор, по которому одна сторона - обладатель исключительного  права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

     И лицензиаром, и лицензиатом могут  выступать как граждане, так и юридические лица.

     Лицензионный  договор заключается в письменной форме (п.2 ст. 1235 ГК РФ).

     Однако  из этой нормы есть исключение: ГК РФ может предусмотреть для отдельных  случаев "иное", например допустимость устных лицензионных договоров.

     Все остальные требования, содержащиеся в п. 2, идентичны тем, которые содержатся в п. 2 ст. 1234 ГК РФ в отношении договоров об отчуждении исключительного права

     Поскольку в определении договора нет указаний на обязанность лицензиата уплатить вознаграждение лицензиару, следует считать, что лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным (п. 5).

     В определении лицензионного договора указывается на то, что лицензиар "предоставляет" или "обязуется  предоставить" лицензиату право  использования. Аналогичная формулировка содержится в определении договора об отчуждении исключительного права (п. 1 ст. 1234 ГК РФ), а также в определениях лицензионных договоров, относящихся к отдельным охраняемым объектам (ст. 1286, 1367, 1489 ГК РФ).

     Фактически  лицензионные договоры всегда являются консенсуальными.

     В определении лицензионного договора не указывается на обязанность лицензиата использовать охраняемый объект. Это  значит, что из самого договора такая  обязанность не вытекает. Однако она  может быть предусмотрена договором.

     В п. 1 ст. 1235 ГК РФ рассматривается вопрос о той сфере, в какой право  использования считается предоставленным  по лицензионному договору.

     Лицензиат вправе использовать охраняемый объект только в тех пределах и теми способами, которые предусмотрены договором.

     При определении сферы действия прав, предоставленных договором, кроме  того, действует презумпция, указанная в пп.2 п. 1 ст. 1235 ГК РФ: «если то или иное правомочие по использованию права прямо не указано в лицензионном договоре, считается, что оно не предоставлено лицензиату».

     При толковании лицензионного договора применимы все нормы ст. 431 ГК РФ.

     На  основании п.З ст. 1235 ГК РФ «лицензиат вправе осуществлять использование  охраняемого объекта на всей территории Российской Федерации". В договоре может быть указана часть территории России, а указание на всю территорию России является максимально допустимым.

     Вопрос  о территориальных пределах действий лицензионных договоров должен решаться применительно к отдельным категориям охраняемых объектов.

     Некоторые объекты, получающие охрану в соответствии с разд. VII ГК РФ, охраняются при условии их государственной регистрации: изобретения, полезные модели и т.д.

     В п. 4 ст. 1235 ГК РФ устанавливается, что  срок лицензионного договора не может  превышать срока действия исключительного  права на соответствующий объект.

     Эта очевидная норма имеет аналогию с п. 4 ст. 187 ГК РФ (срок действия доверенности, выдаваемой в порядке передоверия); п. 2 ст. 615 ГК РФ (срок договора субаренды); п. 4 ст. 685 ГК РФ (срок договора поднайма жилого помещения).

     Следует считать, что если срок лицензионного  договора превышает срок действия исключительного права, то это обстоятельство не должно приводить к недействительности договора.

     Последствие должно быть иным: такой договор  должен действовать в течение  срока действия исключительного  права.

     В п. 4 ст. 1235 ГК РФ установлено, что если лицензионный договор не содержит указаний на срок его действия, то он считается заключенным на пятилетний срок. По истечении этого срока договор следует считать автоматически прекращенным; подлежат применению нормы пп. 3 и 4 ст. 425 ГК РФ.

     Общее правило о пятилетнем сроке действия такого договора может быть изменено ГК РФ в отношении некоторых лицензионных договоров. В п. 4 предусмотрено, что при прекращении действия исключительного права прекращают действие и основанные на нем лицензионные договоры.

     Эта норма должна применяться к случаям как досрочного, так и обычного прекращения исключительного права. Подлежат применению нормы пп. 3 и 4 ст. 425 ГК РФ.

     В том случае, если исключительное право  прекратило свое действие, но затем  было восстановлено органом исполнительной власти (ст. 1400 ГК РФ) или судом, следует считать автоматически восстановленным и лицензионный договор, основанный на этом исключительном праве.

     Если  лицензионный договор относится  к нескольким объектам права (например, к запатентованному изобретению и к секрету производства), то прекращение срока действия одного (или некоторых) из них влечет не прекращение действия договора, а его изменение. При этом должны учитываться нормы ст. 180 ГК РФ.

     В п.5 ст. 1235 ГК РФ содержатся нормы, которые  касаются возмездности лицензионных договоров: «лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение». Эти нормы тождественны содержащимся в п. 3 ст. 1234 ГК РФ нормам о возмездности договоров об отчуждении исключительных прав.

     Лицензионный  договор должен содержать указание на охраняемый объект, являющийся предметом договора.

     Если  исключительное право на охраняемый объект подтверждается (удостоверяется) каким-либо документом, например патентом или свидетельством, то в договоре обязательно должны содержаться ссылки на номер и дату выдачи такого документа.

     Следует учитывать, что даже при наличии  документа, удостоверяющего исключительное право, лицензионный договор может  относиться не к охраняемому объекту  целиком, а лишь к его части; это  обстоятельство обязательно должно быть отражено в лицензионном договоре.

     Так, лицензионный договор, относящийся  к патенту на изобретение, может  затрагивать не все пункты формулы  изобретения, а только некоторые  из них.

     Лицензионный  договор, относящийся к товарному  знаку, может предусматривать предоставление права использования товарного знака только на отдельные виды товаров.

     Лицензионный  договор, относящийся к использованию  исполнения, должен обязательно указывать, о каком исполнении идет речь, т.к. каждый акт исполнения приводит к появлению самостоятельного объекта права.

     В лицензионном договоре должны быть указаны  также способы использования  предмета этого договора. (Об этих способах уже говорилось в п.1 ст. 1235 ГК РФ).

     При формулировке способов использования  охраняемых объектов, предоставляемых по лицензионному договору, целесообразно воспользоваться указанными в ГК РФ способами использования исключительных прав, составляющими содержание исключительного права (п. 1 ст. 1229 ГК РФ). Так, способы использования авторского произведения указаны в ст. 1270 ГК РФ, способы использования изобретения, полезной модели, промышленного образца - в ст. 1358 ГК РФ, способы использования товарного знака - в ст. 1484 ГК РФ и т. д.

     При этом следует учитывать, что все  содержащиеся в этих статьях перечни правомочий являются не закрытыми, не исчерпывающими. Кроме того, любой способ такого использования является делимым, а потому лицензионный договор может предусматривать предоставление лишь части такого правомочия.

     Сами  правомочия (способы использования) могут быть указаны в лицензионном договоре либо конкретно, по отдельности, либо общим способом.

     Возможно  указание о том, что по лицензионному  договору предоставляются либо все  правомочия, принадлежащие лицензиару, либо все правомочия за исключением некоторых, указываемых конкретно.

     В п.7 ст. 1235 ГК РФ установлено, что если исключительное право на объект, являющийся предметом лицензионного договора, перешло к новому правообладателю (не являющемуся лицензиаром), то лицензионный договор сохраняет силу, он не изменяется и не расторгается.

     Аналогичные нормы содержатся в ГК РФ в отношении  договоров, включающих вещно-правовые элементы: залог (ст. 353), аренду (ст. 617), жилищный наем (ст. 675).

     Как известно, переход исключительного  права от прежнего правообладателя к новому может происходить как независимо от воли прежнего правообладателя, так и по его воле. В последнем случае происходит отчуждение исключительного права по договору.

     Понятие "переход", употребленное в  п. 7 ст. 1235 ГК РФ, включает как переход независимо от воли прежнего правообладателя, так и передачу права.

     Вместе  с тем п. 7 ст. 1235 ГК РФ не решает вопрос о том, как должен осуществляться этот переход (передача) права при  наличии действующего лицензионного  договора: с согласия лицензиата или без его согласия. Этот вопрос должен решаться на основе норм гл. 24 ГК РФ "Перемена лиц в обязательстве".

     В тех случаях, когда отношения, возникшие  на основе лицензионного договора, неразрывно связаны с личностью  лицензиара, п. 7 не может применяться.

     Авторский договор должен быть заключен в письменной форме.

     Норма, установленная в Гражданском  Кодексе (пункт 2 ст. 159 ГК РФ) предусматривает  возможность заключения в устной форме сделок, которые исполняются  при самом их совершении. Кроме  того, как следует из п. 1 ст. 161 ГК РФ, в устной форме могут совершаться сделки между гражданами на сумму менее 10 минимальных размеров оплаты труда.

     Однако  если эти сделки относятся к авторским  договорам, они должны, по общему правилу, совершаться в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора, как теперь специально указано в статьях 1334 и 1235 ГК РФ, повлечет признание договора недействительным, за исключением случаев, когда сам Кодекс допускает возможность заключения договоров без соблюдения письменной формы.

     Исключение  составляют авторские договоры об использовании  произведений в периодической печати - их можно заключать и устно (пункт 2 статьи 1286 ГК РФ), при этом данная норма  не распространяет свое действие на электронные  СМИ.

     Смысл и общая направленность этой нормы вполне понятны и оправданны: в той сфере, где требуется быстрое и оперативное использование произведений, в той сфере, где произведения используются в больших количествах, законодатель отказывается от формальностей, от письменного оформления договоров.

     Однако  указанная сфера охватывает ныне не только периодическую печать, а  всю сферу средств массовой информации (СМИ), куда кроме периодической печати входят также радио и телевидение  и интернет. Поэтому логично предположить, что законодатель, устанавливая возможность заключения авторских договоров в устной форме, имел в виду все СМИ.

     Кроме того, практика подтверждает, что устная форма затрудняет возможности защиты авторского права в случаях, когда  произведение остается невостребованным, не публикуется или публикуется в ином виде, с купюрами либо с изменениями, внесенными без согласования с автором.

     Важно отметить, что в любом случае, если договор заключен в устной форме, следует считать, что автор передал  лишь неисключительное право на разовое использование произведения.

     В случаях, когда авторский договор  был заключен без соблюдения требования о простой письменной форме, должны применяться последствия п. 1 ст. 162 ГК РФ: в случае спора стороны  лишаются права ссылаться в подтверждение  договора и его условий на свидетельские показания, но не лишаются права приводить письменные и другие доказательства.

     Одним из самых обычных таких доказательств  является подпись автора в получении  им авторского вознаграждения.

     Другое  распространенное доказательство - сопроводительное письмо автора, прилагаемое к произведению, которое направляется пользователю.