Пробелы в праве и способы их преодоления и восполнения

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ БАШКИРСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ИНСТИТУТ ПРАВА

 

 

 

Кафедра теории и истории государства  и права

 

 

 

 

 

 

КУРСОВАЯ РАБОТА

На тему:

Пробелы в праве и способы  их преодоления и восполнения

 

 

 

 

 

 

Выполнил:

Проверил:

 

 

 

 

 

Уфа 2012

 

 

СОДЕРЖАНИЕ

1. Введение………………………………………………………..…..стр.3
2. Понятие и виды пробелов в праве……………………..……….....стр.5
3. Причины возникновения пробелов в праве……………………...стр.8
4. Способы устранения пробелов а праве………………………......стр.9
5. Анология в законе как способ устранения пробелов……….….стр.11
6. Коллизия ……………………………………………………….…стр.14
7. Обычай делового оборота…………………………………….….стр.16
8. Заключение …………………………………………………….…стр.17
9. Список использованной литературы…………………………….стр.19

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

На современном этапе развития Российского государства, основанном на демократизации всех сторон общественной жизни, восстановлении принципов гуманизма  и общечеловеческой морали, преобразовании хозяйственных отношений, пришло время  подлинного понимания ценности законодательства как объективно необходимого инструмента  социального регулирования. Известный  учёный Н.И. Матузов так пишет : "В современных условиях России очень важно всемерно повышать роль законов, других нормативных правовых актов в создании юридических гарантий прав человека, свободы личности, её защищенности, поскольку именно это остаётся пока одной из наиболее острых и нерешенных проблем общества"¹.

Российское законодательство служит основой для нормального и  эффективного функционирования хозяйственного механизма в условиях рыночных отношений. В настоящее время на первый план выходит социальная составляющая правового  регулирования, становиться необходимым  обеспечение с помощью права  социальной защищённости российских граждан. Осуществлять эти цели без достаточно развитой, научно обоснованной и эффективной  нормативно-правовой базы не представляется возможным. Различным категориям российских граждан регулярно приходится сталкиваться с крайне спорными, ситуациями. Запутанность и неопределенность, иными словами  пробелы права нашей страны одна из существенных проблем периода  реформирования. Их наличие (пробелов) способствует возникновению не только мошенничества, но и целенаправленным экономическим преступлениям.

Создать совершенно новую, но при этом бесперебойно работающую с первого  дня систему законодательства за столь короткий исторический период времени, естественно, невозможно, ошибки при этом неизбежны.

Существует насущная необходимость  в целях ликвидации этих отрицательных  явлений постоянно совершенствовать законодательную систему и улучшать правовое регулирование общественных отношений.

Законодателем проделана огромная работа по обеспечению хотя бы минимального уровня правового регулирования, уже  можно говорить о создании достаточно хорошо функционирующих некоторых  отраслей права. Но, тем не менее, в  нашем обществе до сих пор существуют отношения, которые совсем не охвачены правом или охвачены им лишь частично. Другими словами - в системе современного российского законодательства существуют пробелы. В условиях существования  в нашей законодательной системе "белых пятен", недосказанностей, неясностей нормотворцам необходимо иметь инструменты для своевременного и качественного их устранения и восполнения.

Пробелы в праве закономерны  не только для России. В каждой правовой системе, начиная с древнейших, исследователи  права предлагали и разрабатывали  способы и пути устранения, восполнения  и преодоления пробелов.

Целью работы будут являться пробелы в праве: определение этого понятия и его правовой природы, изучение причин их возникновения, исследование способов их устранения и преодоления.

Актуальность данной темы обусловлена тем, что пока нельзя назвать систему законодательства России совершенной, но правоприменитель в любой ситуации должен иметь способы и инструменты, позволяющие осуществлять правовое регулирование определённого общественного отношения.

 

Понятие и виды пробелов в праве

Иногда в процессе выбора и анализа  правовой нормы, которая должна быть применена к конкретному случаю, в законодательстве обнаруживается пробел.

Пробел в законодательстве - это  отсутствие конкретной нормы. необходимой  для регламентации отношения, входящего  в сферу правового регулирования².

В данном определении автор указывает  на основную черту пробела в праве: отсутствие нормы права необходимой для регулирования конкретных общественных отношений.

В зависимости от времени существования, пробелы делятся на:

1. Первоначальные;
2. Последующие.

Первоначальные пробелы появляются в момент издания нормативного акта. В отечественной правовой системе они возникают вследствие того, что законодатель или не знал вообще о наличии обстоятельств, требующих нормативного урегулирования, или не осознавал необходимости урегулирования известных ему общественных отношений, или, наконец, зная о них и сознавая необходимость их закрепления в праве, упустил их регулирование при издании акта.

Первоначальные пробелы в свою очередь могут делиться на простительные и непростительные.

В той части, в какой компетентный на издание нормы орган не знал и не мог знать о существовании  отношений, требующих правового  регулирования, можно говорить о простительных пробелах. Если же орган, издающий нормативные акты, мог знать о наличии определенных явлений или возможности их возникновения в ближайшем будущем, выявить потребность их юридического оформления, знал о необходимости закрепления определенных отношений в издаваемом акте, но упустил их регулирование, пробелы оказываются непростительными.

Последующие пробелы появляются после издания нормативного акта. Их возникновение обусловлено, во-первых, появлением совершенно новых, не существовавших ранее, общественных отношений, новых обстоятельств, требующих правового опосредования, во-вторых, возникновением потребности нормативного регулирования таких явлений, к которым ранее право было безразлично.

В зависимости от реальности, пробелы  делятся на:

1. Действительные- которые действительно существуют.
2. Мнимые - которые реально не существуют.

Действительный пробел - отсутствие нормы права, регулирующей конкретное общественное отношение, в том случае, когда такое отношение входит в сферу правового регулирования. Его следует отличать от мнимого или кажущегося пробела. Действительный пробел в праве может возникнуть с начала правового регулирования или вследствие развития новых отношений, которые не могли быть предусмотрены законодателем. Пробелы в праве объективно возможны, а в некоторых случаях просто неизбежны.

Вместе с тем, действует правило, что если существует пробел, то нельзя на этом основании отказать в официальной  правовой оценке поведении лиц, оказавшихся  в ситуации, которая находится  в сфере правового регулирования.

Мнимым является пробел, когда определенный вопрос не регулируется правом, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, должны быть урегулированы нормами права.

Мнимые (кажущиеся) пробелы вытекают из представлений, когда полагают, что  общественное отношение должно быть урегулировано правовой нормой, хотя на самом деле оно вообще находится  вне той сферы, которое правом регулируется (любовь, дружба и т.п.). Обычно, такие представления характерны для людей несведущих в праве.

По мнению Уранского, Ф.Р. Основными видами пробелов в праве являются:³

1. правовой вакуум (который может быть обусловлен неучтенностью той или иной ситуации при разработке закона, возникновением новых общественных отношений после издания конкретного закона);
2. неполнота правовой нормы (выраженная в неурегулированности порядка применения закона, в наличии отсылки к актам, которые не приняты, и т.п.);
3. квалифицированный пробел (под которым следует понимать правовую ситуацию, возникающую в случае формального действия правовой нормы, создающей препятствие на пути обычной хозяйственной практики; не может быть восполнен на основании судебного решения);
4. условный (коллизионный) пробел, вызванный противоречивостью правовых норм Причиной их возникновения является наличие «абсолютного противоречия» в нормах одного акта либо противоречия в требованиях норм различных нормативных актов. В результате того, что и те и другие нормы являются действующими, они нивелируют друг друга, образуя пробел в праве;
5. реальный пробел, состоящий в отсутствии законодательно подтвержденной расшифровки отдельных правовых понятий и терминов, имеющих принципиальное значение для всего процесса правового регулирования.

 

 

 

 

 

Причины возникновения  пробелов праве

Пробелы – это дефекты системы  права, когда отсутствуют отдельные  нормы, а возможно  и целые их совокупности.

Пробел означает «брешь» в нормативной  системе, отсутствие в ней нормативных  установлений относительно тех или  иных жизненных обстоятельств, которые  находятся в сфере правового  регулирования. Он порождается разными  причинами:

1) неполным или неточным изложением  нормативных правовых предписаний;

2) несовершенством законов и  недостатками юридической и правотворческой  техники;

3) высокой динамичностью самих  общественных отношений.

4) относительной «консервативностью»  права по сравнению с более  активной динамикой общественных  отношений;

5) бесконечным разнообразием реальной  жизни;

6) появлением новых отношений,  которых не было в момент  принятия той или иной нормы.

Имеет значение и то, что право  опосредует не все взаимоотношения  между людьми, а только наиболее принципиальные, но с течением времени  одни факты могут выпадать из сферы  его действия, другие, напротив, включаться в нее. На гранях соприкосновения  правовой и неправовой сфер могут  возникать нестыковки, пробелы.

Наиболее наглядно вопрос о пробелах в праве встает при проведении кодификаций, когда выявляются неохваченные нормами права области жизнедеятельности. Выявление пробелов в праве не только дополняет и исправляет неточности и недостатки законодательства, но и одновременно с их выявлением, позволяет глубже понять все стадии правоприменительного процесса.

 

 

Способы устранения пробелов в праве

Наличие пробелов в праве нежелательно и свидетельствует о недостатках  правовой системы. Однако они объективно возможны и неизбежны.

Пробелы в праве восполняются только в процессе правотворчества. Одновременно с применением права восполнение  пробелов возможно лишь в той мере, в какой исполнительные органы обладают правом на дополнение применяемых актов. Правоприменительный процесс в  данном случае перекрещивается с  дополнительным нормотворчеством. Органы, в компетенцию которых не входят правотворческие функции, не могут  восполнять пробелы

При анализе вопроса о восполнении  пробелов внимание нужно уделять  не суду, а органам, обладающим правом издания нормативных правовых актов.

Полномочие на восполнение определенного  пробела возможно не иначе как  в пределах нормотворческой компетенции того или иного органа в области предоставленных ему прав на решение тех или иных вопросов. Компетенционные нормы очерчивают, таким образом, границы деятельности по восполнению пробелов для любого органа. Отсюда, в частности, следует, что каждый нормотворческий орган правомочен на устранение пробела в своих собственных актах, изданных в соответствии с его компетенцией. Каждый орган вправе устранять пробелы, возникающие по причине появления новых общественных отношений, требующих правового регулирования и относящихся к сфере деятельности данного органа.

Идеальным способом устранения пробелов в праве является принятие полномочным  органом нормативно-правового акта, закрепляющего недостающую норму  или группу норм права. Но это, как  верно отмечает Н.И. Матузов,⁴ "долгий путь", ибо законодатель не может непрерывно, в срочном порядке заделывать "дыры" в праве, он это делает постепенно, устраняя наиболее существенные из них.