Государство и право

 

КУРСОВАЯ  РАБОТА

     по дисциплине « Теория государства и права)» 

ТЕМА: «Источники права»

                                                    

      Введение.

      Право играет едва ли не главную роль в  жизни общества, связавшего свою жизнь  с государством. Несомненно, что появление права как регулятора общественных отношений было вызвано потребностью времени. Для наилучшего понимания такого феномена общественных отношений необходимо исследовать его источники, именно эту тему я выбрала для написания своей курсовой работы. Она мне показалась интересной, актуальной и неоднозначной.

      Вопрос  исследования понятия «источник  права» является достаточно проблемным для всей юридической науки, что  выражается в многочисленных спорах и дискуссиях о сущности понятия «источник права», его взаимосвязи с другими категориями государства и права и его роли в осмыслении самого понятия «право».

      При написании курсовой работы была поставлена цель рассмотреть и упорядочить  накопленный правовой мыслью опыт в  данной сфере, систематизировать научный массив.

      Для удобства изучения темы в определённых местах курсовой работы  внимание акцентировалось  на российской правовой действительности, её правовой базе, имеющей многовековую историю и неопределённые перспективы развития в период становления новых общественных отношений, и экстраординарной активности протекания метаморфозных преобразований в праве. Но и мировая обстановка в проекции исторической прямой не была забыта. Вопросу изучения источников права посвящена обширная научная литература, как в России, СССР, так и за рубежом. Следует отметить существенный интерес ученых к этой теме в своих исследованиях, что свидетельствует о научной актуальности данной проблемы. Однако отсутствие современной общетеоретической проработки не способствовало уяснению вопроса.  В своей работе я основывалась на научных статьях периодических изданий, что обусловливается наилучшим динамизмом отражения стремительно меняющихся общественных отношений, актуальностью вопросов, рассматриваемых авторами публикаций, и адекватностью их трудов окружающей действительности.

1. Источники права: понятие и пути их формирования.

1.1. Понятие  источника права.

      Будучи  одним из фундаментальных понятий  теории права, источник права сам  по себе и в соотношении с другими, сопредельными категориями и понятиями, имеет большое теоретическое и практическое значение. Именно поэтому сначала римские юристы, а затем и последующие поколения правоведов неизменно уделяли ему повышенное внимание.

      Решение вопросов о понятии источника  права не является для отечественных и зарубежных авторов делом вчерашнего, а тем более - сегодняшнего дня. Еще в начале XX в. И.В. Михайловский писал, что термин «источник права» до сих пор еще понимается различно, и по поводу его ведутся споры.

      Между тем эти споры основаны на недоразумении, нет ничего проще устранить эти недоразумения и согласиться на счет общего понимания термина, которым столь часто пользуется наука. В сущности, почти все ученые одинаково понимают «источники права» как факторы, творящие право, а разногласия начинаются только при решении вопроса, что должно считаться правотворящими факторами. Однако при этом по мнению одних это - объективные условия данной среды, других - что это высший этический закон, третьих - это психические переживания личности, четвертых - это те формы, в которые облекается высшим внешним авторитетом известное содержание.

      На  основании того, что споры о понятии источника права периодически возникали и продолжают возникать, можно сказать, что данное понятие принадлежит к числу наиболее неясных в теории права. Не только нет общепринятого определения этого понятия, но даже спорным является сам смысл, в котором определяются слова «источник права». И по сей день в отечественной юридической науке отсутствует относительно единое определение  этого термина.

      Анализируя  сложившиеся в отечественной  и зарубежной научной литературе представления об источнике права - его понятии, сущности, содержании и назначении, можно заявить о том, что источник права, как и само право, непозволительно определять лишь в одном каком-либо аспекте, однозначно. Это будет неполное, одностороннее его определение и несколько искаженное о нем представление. Так, в юридической науке под источниками права понимают:

      а) деятельность государства по созданию правовых предписаний;

      б) конкретные исторические памятники, которые  когда-то имели значение действующего права. О таких правовых памятниках как об источниках права говорят, когда пользуются в исследованиях Corpus juris civilis, Руссой Правдой и т.п.;

      в) материалы, положенные в основу того или иного законодательства.

      Данный  смысл источника права используется в том случае, когда констатируется, например, тот факт, что римское право послужило источником при подготовке германского Гражданского кодекса или что труды учёного Потье использовались при разработке Кодекса Наполеона;

      г) силы, творящие право; например, источником права считают волю Бога, волю народную, правосознание, идеи справедливости, свободы, равенства, братства, государственную власть;

      д) священные книги и предписания, религии, вероучения как мето- или до-право и как источник права теократических, клерикальных и, даже, светских государств;

      е) мораль и нравственность;

      ё) общечеловеческие принципы и гуманизм;

      ж) определённое стечение обстоятельств, сложившихся в обществе;

      з) политические установки, теории и доктрины;

      и) судебную и юридическую практику;

      й) обычай;

      к) правовой договор;

      л) судебный и административный прецедент;

      м) нормативный акт.

      И это далеко не весь список источников права, мной перечислены самые важные и существенные.

      Реальность  существования и функционирования права, его практическое проявление в общественной жизни подтверждается его определенным внешним выражением, то есть формой.

      В юридической литературе указанное внешнее выражение права, проявление его потенциала вовне в одних случаях называют формой (формами) права, в других – источниками, в-третьих, – проводят тождество между этими терминами.

      1.2. Пути формирования источников  права.

      С помощью понятия «источник права» раскрываются те факторы, которые вызывают к жизни правовые нормы. Выделяют следующие факторы:

а) источник права в материальном смысле –  «это причины, обусловившие содержание права» (например, материальные условия жизни  общества, формы собственности, интересы, потребности, устремления людей и другие)¹;

б) источник права в идеологическом смысле –  «нематериальные факторы осознания  и обоснования права» (например, различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.)²;

в) источник права в формально-юридическом  смысле – «это форма закрепления и выражения правовых норм, придания им официального общеобязательного характера», складывающаяся и действующая в обществе и предназначенная для регулирования наиболее важных общественных отношений (например, правовые обычаи)³.

      При формировании источников права существуют различные направления и способы, которые зависят от специфики отдельных видов прав, особенностей развития различных обществ и цивилизаций, форм государственности, т.е. факторов, оказывающих непосредственное влияние на процесс правообразования и опосредованно – на процесс правотворчества.

      Выделяют  следующие основные пути формирования источников права:

- непосредственное  волеизъявление народа в виде  голосования или опроса по проектам юридических актов (решения народных собраний, референдумов и т.д.);

- санкционирование  или другими словами одобрение  государством в виде общеобязательных правил поведения социальных норм, полезных для него в силу их длительных действий и влияния на население;

- придание  общеобязательной силы судебным  решениям по конкретным делам;

- признание  государством юридической силы  соглашений  между субъектами права с установлением взаимных прав и обязанностей в качестве правовых норм;

- правотворчество – принятие нормативных документов полномочными государственными органами, в том числе органами местного самоуправления, для которых законодательство предусматривает такую возможность, практически приравнивая их в данном процессе к органам государственной власти;

- трансформация  как установленный государством  порядок применения норм международного  права на своей территории, который,  соответственно, может быть выполнен в виде индивидуальной имплементации, т.е. рассмотрения международно–правовых правил как составных частей национального права.

      2. Классификация источников  права.

      За  многие столетия юридическая теория и практика выработали наряду с классическими источниками права не совсем обычные формы его внешнего закрепления, вписавшиеся в правовые системы современных государств. К основным или, другими словами, ведущим источникам права относятся правовой обычай, судебный прецедент, нормативный правовой акт и нормативный договор.

      Наряду  с этим существует и другая классификация. Источники прав делятся:

1. По виду регулируемых общественных отношений или же по отраслям права (источники конституционного права, источники уголовного права, источники, гражданского права, источники трудового права и др.).

2. По субъектам правотворчества, где субъектами правотворческой деятельности могут выступать: государство - в лице своих органов; негосударственные организации - если им предоставлено такое правомочие; народ- при принятии конституций и законов на референдуме).

     При этом необходимо отметить, что государство не творит закон, а только лишь формулирует его, основываясь на объективных законах функционирования общества.

     По  субъектам правотворчества выделяются следующие виды источников права:

1) правовые обычаи;

2) судебные и административные прецеденты;

3) нормативные правовые акты;

4) нормативные договоры;

5) правовые принципы - основные начала, исходные положения права - применяются в случаях, когда нет конкретной нормы, регулирующей данное или сходное общественное отношение;

6) правосознание населения - одно из проявлений сознания, которое отражает правовую действительность сквозь призму должного, т. е. того, какой она должна быть. По широте охвата различают: общественное (взгляды, теории, убеждения, которые распространены в данном обществе); групповое (взгляды, теории, убеждения, которые отражают положение данной группы в обществе); индивидуальное (содержит групповое правосознание, скорректированное личным жизненным опытом) правосознание;

7) юридическая доктрина — система научных юридических знаний и основанных на них убеждений.

      А теперь более подробно о каждом из вышеперечисленных источников права.

      3. Правовой (санкционированный)  обычай: историческая  роль и современное значение.

      3.1. Пути и условия формирования  правового обычая.

      Под обычаем, как разновидностью социальной нормы, понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений, ставшее привычным и признаваемых обществом. В то же время правовым становится не любой обычай, а лишь тот, который получает официальное признание государства, то есть получает юридическую силу.