Государственный контракт

Очень часто  приходится сталкиваться с проблемой  соотношения полномочий лица подписывать  договор и полномочий лица, имеющего право подписывать банковские документы (право первой и второй подписи). В этой связи необходимо ответить следующее: полномочие лица подписывать банковские документы абсолютно не означает, что это же самое лицо имеет право заключать сделки от имени предприятия. А значит, и главный бухгалтер предприятия имеет право заключать договор только при наличии доверенности, выданной в соответствующем порядке.

1.2.2. Предмет  договора. Права и обязанности  сторон

Данная часть  договора содержит следующие положения:

1. Предмет договора.

2. Обязанности  и права первой стороны по договору.

3. Обязанности  и права второй стороны по  договору.

4. Срок выполнения  своих обязательств сторонами.

5. Место исполнения  обязательств каждой из сторон.

6. Способ исполнения  обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность и сроки).

Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации его заключения. Этой части договора посвящены те разделы книги, в которых рассматриваются  отдельные виды договоров.

1.2.3. Дополнительные  условия договора

Настоящий раздел любого договора содержит такие условия, которые не обязательно включаются в договор, но, тем не менее, их наличие  может существенно влиять на права  и обязанности сторон, а также  на порядок их исполнения, в частности:

- Срок действия  договора.

Срок действия договора необходимо указывать даже тогда, когда указаны сроки выполнения сторонами отдельных обязательств. Это обусловлено тем, что вы должны знать, когда договор прекращается и когда можно будет предъявлять  соответствующие требования и претензии к контрагенту за отказ от его исполнения.

- Ответственность  сторон.

Данное условие  любого договора обеспечивает исполнение обязанностей сторонами на случай нарушения  одной из них условий договора. Обычно оно содержит определение  различного рода санкций в виде неустоек (пени, штрафа), уплачиваемых одной стороной, не выполнившей своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.

При составлении  договора можно предложить следующую  методику определения ответственности: против каждой обязанности контрагента должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном, конечно, штрафная неустойка.

- Способы обеспечения  обязательств.

Для успешного  проведения коммерческой операции недостаточно найти выгодного партнера, заключить  с ним выгодный договор, - очень важно, чтобы договор был исполнен надлежащим образом. Эффективными в этом случае являются способы обеспечения обязательств, которые представляют собой дополнительные меры имущественного воздействия на виновную сторону.

Российское законодательство (гл. 23 ГК РФ) содержит шесть основных способов обеспечения обязательств - неустойку, залог, поручительство (гарантия), задаток, удержание, банковскую гарантию, - каждый из которых рассмотрен в данной книге (см. в части III "Способы обеспечения исполнения обязательств").

- Основания и  порядок одностороннего расторжения  договора.

Как показывает арбитражная практика, споры между  предприятиями, связанные с односторонним  расторжением договоров, достаточно распространены. В частности, возникает много проблем по возврату авансовых платежей и предоплаты.

Судебно-арбитражная  практика. Муниципальное предприятие "Мосводоканал" обратилось в арбитражный  суд с иском к ТОО о возврате денежных средств, перечисленных во исполнение договора купли-продажи.

Суть спора  такова. В соответствии с договором  купли-продажи ТОО (поставщик) обязалось  передать, а "Мосводоканал" (покупатель) - принять и оплатить племенных  лошадей мясомолочной башкирской породы в количестве 50 голов. Пунктом 2.4.1 договора предусмотрена 100-процентная предварительная оплата за товар. Во исполнение договора истец платежным поручением произвел предварительную оплату за товар. Однако впоследствии покупатель вообще от него отказался, потребовав от продавца возврата перечисленной суммы. Отказ от возврата денег послужил основанием для предъявления иска, который был удовлетворен.

Суд удовлетворил исковые требования "Мосводоканала", при этом, с одной стороны, указав на недопустимость одностороннего отказа от исполнения договора, а с другой стороны, сославшись на то, что такой отказ не является основанием для удержания продавцом средств, перечисленных покупателем в качестве предварительной оплаты за товар (Постановление Президиума ВАС РФ от 9 апреля 1996 г. N 6636/95 // Вестник ВАС, 1996. N 7).

Судебно-арбитражная практика. ООО "Торговый дом" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ТОО "Центр "Бирюса" денежных средств, причитающихся ему по договору, заключенному между ними в возмещение затрат по капитальному ремонту помещения.

Исковые требования ООО удовлетворены ВАС РФ. Как видно из материалов дела, ТОО "Бирюса" и ООО "Торговый дом" заключили договор, по которому последний согласился освободить арендуемые им помещения при условии возмещения "Центром "Бирюса" его затрат по капитальному ремонту помещения. "Торговый дом" свои обязательства по договору исполнил, однако "Центр "Бирюса" отказался перечислить истцу сумму, составляющую затраты по капитальному ремонту.

Удовлетворяя  исковые требования, арбитражный  суд правомерно руководствовался ст. 309, 310 ГК РФ и исходил из того, что обязательства должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а также из недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства (Постановление Президиума ВАС РФ от 10 сентября 1996 г. N 1864/96 // Вестник ВАС, 1996. N 11).

В этом условии  договора можно предусмотреть, что  в случае одностороннего расторжения  договора все авансовые платежи  должны быть возвращены в течение  определенного времени.

- Условия о  конфиденциальности информации  по договору.

В данном пункте договора предусматривается, какие  условия договора считаются конфиденциальными  и не подлежат разглашению сторонами.

- Порядок разрешения  споров между сторонами по  договору.

Как правило, все  споры между сторонами разрешаются  в соответствии с законодательством  Российской Федерации в арбитражном  порядке независимо от того, предусмотрено  данное условие в договоре или  нет. Но стороны могут установить и иное положение, например рассмотрение споров не в арбитражном, а в третейском суде, создаваемом самими сторонами, или в соответствии с регламентом какого-либо постоянно действующего третейского суда.

При заключении внешнеторговых контрактов лучше указать  в судебных органах какого государства и по законодательству какой страны будут решаться спорные вопросы.

1.2.4. Прочие условия  договора

В данном разделе  договора целесообразно определить:

- Законодательство, которым регулируются отношения  сторон.

Конечно же, независимо от наличия или отсутствия указанной формулировки в тексте договора стороны при исполнении своих обязательств должны будут руководствоваться не только условиями договора, но и требованиями действующего законодательства. Тем не менее практика показывает, что отдельные хозяйствующие субъекты отказываются принимать во внимание нормы закона, ссылаясь на отсутствие соответствующих требований в самом договоре.

Поэтому не лишним будет поместить в договоре формулировку следующего содержания:

"В случаях,  не предусмотренных настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством".

Иной подход должен иметь место при заключении внешнеторговых контрактов. В них  в обязательном порядке необходимо включать условие о том, каким  законодательством (законодательством  какой страны) стороны намерены руководствоваться при исполнении данного контракта.

- Условия о  согласовании связи между сторонами.

В этом пункте в  отношении каждой из сторон указываются:

а) лица, полномочные  предоставлять информацию и решать вопросы, касающиеся исполнения договора. Такое указание может быть сделано двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей;

б) способы связи (телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп, электронная почта с указанием  их номеров и иных данных).

- Преддоговорная  работа и ее результаты после  подписания договора.

В данном пункте договора целесообразно указать, что  после подписания договора все предварительные  переговоры по нему, которые могут  быть зафиксированы в переписке, в предварительном соглашении, протоколе о намерениях либо иным способом, утрачивают свою силу.

- Реквизиты сторон.

Здесь в отношении  каждой из сторон указываются:

а) наименование предприятия, идентификационный номер  налогоплательщика, код причины  постановки на учет;

б) юридический  адрес предприятия;

в) местонахождение (почтовые реквизиты);

г) банковские реквизиты (номер расчетного счета, учреждение банка, корреспондентский счет банка, БИК)

д) коды ОКПО, ОКОНХ предприятия;

е) отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

Особое внимание уделите  наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них  будет очень трудно взыскивать убытки. Кроме того, стороны должны принять  на себя обязательства немедленно извещать друг друга об изменении реквизитов.

Точное определение всех реквизитов требуется также для  составления счетов-фактур, необходимых  для исчисления и уплаты НДС, обязательность которых установлена Указом Президента РФ от 8 мая 1996 г. N 685 "Об основных направлениях налоговой реформы в Российской Федерации и мерах по укреплению налоговой и платежной дисциплины" и ст. 169 Налогового кодекса РФ.

- Количество экземпляров  договора.

Обычно данный пункт содержит следующую формулировку: "Настоящий договор составлен в ... подлинных экземплярах по одному для каждой из сторон".

- Порядок исправлений  по тексту договора.

Довольно-таки распространен  случай, когда готовый проект договора подписывается одной из сторон и  передается другой стороне для последующего подписания.

В этой ситуации иногда случается, что недобросовестный партнер в  одностороннем порядке исправляет какие-то условия договора в своем  и чужом экземплярах, что ставит партнера в щекотливое положение. Дело в том, что наличие подписи на документе практически означает: подписавший с этими односторонними исправлениями "якобы согласен", что иногда не соответствует действительности. В связи с этим, если вы практикуете вышеуказанный способ подписания договора, можно рекомендовать включить в договор следующее условие: "Все исправления по тексту настоящего договора имеют юридическую силу только в том случае, если они удостоверены подписями сторон в каждом отдельном случае".

- Подписи представителей  сторон.

Каждый договор, поскольку  в нем выражена воля определенного лица, должен быть подписан этим лицом или его полномочным представителем собственноручно.