Половая свобода и неприкосновенность, как объект уголовно-правовой охраны

В беспомощном состоянии  находится малолетняя потерпевшая  в возрасте до 14 лет, которая не осознает характера и значения совершаемых  с ней действий и не способна оказать  сопротивление насильнику. Половой акт с потерпевшей, находящейся в беспомощном состоянии, совершается без насилия, но помимо ее воли, что сознает виновный.

ГЛАВА 3 СУБЪЕКТИВНЫЕ ПРИЗНАКИ И СУБЪЕКТ ИЗНАСИЛОВАНИЯ

Признаки субъективного  элемента любого преступления делятся  на основные, то есть те, которыми характеризуются составы всех преступлений, и факультативные, т.е. признаки, указываемые лишь в некоторых составах преступлений. Основным признаком является вина, которая выражается в умысле либо неосторожности. В качестве факультативных указываются мотив и  цель преступления, а также в отдельных составах эмоциональное состояние, например, убийство в состоянии внезапно возникшего сильного душевного волнения.

Вина является основным признаком, поскольку она указывает  на отношение субъекта к деянию и наступившим последствиям. Это отношение всегда упречное, т.е. порицаемое, осуждаемое обществом, оно указывает либо на сознательное совершение общественно опасного деяния (при умысле), либо на отсутствие должного сознания (при легкомыслии), либо на полное отсутствие такого сознания - при небрежности.

Субъективная сторона  как изнасилования, так и совершения насильственных действий сексуального характера характеризуется прямым умыслом. Виновный сознает, что совершает половое сношение либо насильственные действия сексуального характера вопреки воле и согласию потерпевшего или потерпевшей, и желает его совершить.

Умышленное преступление - более опасное по сравнению с  неосторожным, совершенным при тех  же объективных обстоятельствах, при  одинаковых последствиях. Повышенную опасность умышленным преступлениям придает особенность психической деятельности. Лицо при умысле действует целенаправленно, организованно, с применением максимума волевых усилий для достижения преступного результата, что увеличивает степень вероятности его достижения, а значит опасность содеянного. При неосторожности деяние лишено направленности на достижение вредного результата, организованности, результат наступает в значительной степени вследствие стечения обстоятельств, имеющих в какой-то степени случайный характер, не связанных с действующим субъектом. Поэтому степень вероятности наступления вредных последствий, а значит и опасности деяния при неосторожности меньше, чем при умысле.

При разрешении дел о  покушении на изнасилование или совершение действий сексуального характера следует выяснять, действовал ли виновный с целью совершения полового акта, и являлось ли примененное им насилие средством к достижению этой цели. Только при наличии указанных обстоятельств действия виновного могут рассматриваться как покушение на изнасилование. В связи с этим необходимо отличать покушение на изнасилование от других преступных посягательств, затрагивающих честь, достоинство и неприкосновенность личности (развратные действия, хулиганство, причинение вреда здоровью, оскорбление).

Вместе с тем в  случаях, когда намерение насильника на совершение изнасилования или  насильственных действий сексуального характера не было доведено до конца, возникает необходимость выяснить, нет ли в действиях виновного добровольного отказа.

Мотивами добровольного отказа могут быть жалость либо отвращение к жертве, страх перед грозящим наказанием, опасность заразиться венерической болезнью и др. При добровольном отказе виновный освобождается от уголовной  ответственности и не отвечает за приготовление либо покушение на изнасилование или насильственные действия сексуального характера.

В тех случаях, когда  изнасилование прекращается по причинам, не зависящим от воли виновного, его  действия следует рассматривать  как приготовление либо покушение при доказанности прямого умысла на изнасилование.

Приготовлением могут  признаваться: срывание одежды с потерпевшей  или потерпевшего, применение физических либо психических мер.

Покушением считаются  действия насильника, направленные на совершение непосредственно акта насилия

При разрешении дел о  покушении на изнасилование следует  устанавливать, действовал ли подсудимый с целью совершить половой  акт и являлось ли примененное  им насилие средством к достижению этой цели. В связи с этим необходимо отличать покушение на изнасилование от других преступных посягательств, затрагивающих честь, достоинство и неприкосновенность личности женщины.

Цели и мотивы как  изнасилования, так и совершения насильственных действий сексуального характера могут быть различные, однако, в большинстве случаев мотив сексуальный — стремление к удовлетворению половой страсти. Вместе с тем судебной практике известны случаи изнасилования по мотивам мести за нежелание женщины выйти замуж за субъекта данного преступления. Может быть изнасилование по найму, когда мотивы мести женщине осуществляются через подставное лицо.

Субъектом изнасилования  является лицо мужского пола, достигшее 14-летнего возраста; женщина, оказывающая  помощь виновному в совершении насильственного полового акта с потерпевшей (путем насилия или угрозы его применения), признается соисполнителем изнасилования.

В соответствии с положениями  Общей части уголовного права  субъектом преступления может быть признано только вменяемое физическое лицо, достигшее возраста, установленного уголовным законом. В этом определении указаны общие признаки субъекта преступления: физические, возрастные и психические. Наряду с общими признаками в отдельных составах преступлений указываются специальные признаки субъекта преступления. 
ГЛАВА 4 КВАЛИФИЦИРУЮЩИЕ ПРИЗНАКИ ИЗНАСИЛОВАНИЯ

Часть 2 ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь содержит четыре квалифицирующих признака. Ответственность по ч. 2 ст.166 Уголовного кодекса Республики Беларусь наступает в случаях, если изнасилование совершено:

1. повторно;
2. группой лиц;
3. лицом ранее совершившим действия, предусмотренные ст.167 УК РБ (насильственные действия сексуального характера);
4. заведомо несовершеннолетней [15].

Изнасилование, совершенное  неоднократно, или лицом, ранее совершившим насильственные действия сексуального характера.

В данном случае имеется ввиду тождественная  и однородная неоднократность. Первая означает, что лицо, ранее совершившее  изнасилование, подпадающее под  признаки ч. 2 ст. 166 Уголовного кодекса  Республики Беларусь, по вновь возникшему умыслу совершает тождественное, т. е. совпадающее по всем элементам состава, преступление. Не имеет значения, был ли виновный исполнителем преступления или соучастником в нем, судим ли за первое изнасилование или предстал перед судом одновременно за два и более совершенных им тождественных действий. Важно, чтобы все действия были совершены в пределах сроков давности, а судимость не была погашена.

Кроме того, необходимо учесть, что  преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь, согласно Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь относится к делам частно-публичного обвинения, т. е. уголовные дела возбуждаются только потерпевшей. Неподача заявления не позволяет квалифицировать действия субъекта как неоднократные. Фактически оно является неоднократным, а юридически – первым, подлежащим квалификации по ч. 1 ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь (если нет других квалифицирующих признаков).

Неоднократное изнасилование отграничивать от продолжаемого. В тех случаях, когда насилие не прерывалось (например, в случае изнасилования группой лиц) либо прерывалось на непродолжительное время и обстоятельства совершения всех насильственных половых актов свидетельствуют о едином умысле виновного, совершение им второго и последующих половых актов не может рассматриваться в качестве обстоятельства, дающего основания для квалификации содеянного по признаку неоднократности [11, c.125].

Таким образом, по ч. 2 ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь по признаку неоднократности нужно квалифицировать юридически тождественные деяния, совершаемые каждый раз по вновь возникшему умыслу, по каждому из которых имеется заявление о привлечении насильника к уголовной ответственности.

Однородная неоднократность по названному пункту свидетельствует о том, что лицо, обвиняемое в изнасиловании, ранее совершило насильственные действия сексуального характера (ст. 167 Уголовного кодекса Республики Беларусь).

В соответствии с правилами  квалификации однородных преступлений при их реальной совокупности каждое из названных деяний вменяется отдельно.

Имея ввиду, что однородными  могут быть преступления, подпадающие  под разные части одной и той  же статьи Уголовного кодекса, при квалификации двух и более изнасилований, ответственность за которые предусмотрена, например, ч.1 ст. 166 и ч.2 ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь, а также при совершении в одном случае покушения (ст. 14 и ч. 1 ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь), или соучастии в этом преступлении (ст. 16 и ч.2 ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь), а в другом – оконченного изнасилования (п. ч. 2 ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь), действия виновного по каждому из указанных преступлений должны квалифицироваться самостоятельно [11, c.126].

Изнасилование, совершенное  группой лиц. Групповым следует считать изнасилование в том случае, когда лица действовали в отношении потерпевшей согласованно. При этом действия лиц, лично не совершавших насильственного полового акта, но путем насилия к потерпевшей содействовавших этому, должны квалифицироваться как соисполнительство в групповом изнасиловании.

Повышенную опасность  при групповом изнасиловании представляет сам факт посягательства на потерпевшую со стороны двух или нескольких лиц, при котором увеличивается интенсивность насилия, облегчается преодоление сопротивления потерпевшей и парализуется ее воля к сопротивлению, наносится ей больший физический и моральный ущерб. Поэтому не имеет значения для квалификации, был ли предварительный сговор между участниками. Закон при установлении ответственности за групповое изнасилование не указывает на необходимость предварительного сговора, как это сделано, например, применительно к краже, совершенной группой лиц [3, c. 28].

Для квалификации изнасилования, как  совершенного группой лиц (ч. 2 ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь), необходимо установить наличие в содеянном определенных признаков. Один из них — количественный, который имеет место в том, случае, если исполнение рассматриваемого деяния осуществляется двумя или более лицами.

Однако судебной практике известны и такие случаи, когда из двух участников изнасилования только один является субъектом преступления. Некоторые авторы считают, что отсутствие второго субъекта преступления служит обстоятельством, которое препятствует квалификации содеянного как совершенного группой лиц.

Между тем в теории и практике нашло применение понятие «групповой способ». Ряд ученых допускают возможность квалификации деяния субъекта, действовавшего совместно с лицами, не подлежащими уголовной ответственности, как группового преступления.  Подобное мнение представляется обоснованным.

Другим признаком группы при  совершении изнасилования является согласованность действий ее участников. Она может быть достигнута путем предварительного сговора. Однако наличие такого сговора — не обязательный признак группового изнасилования. Само по себе совершение групповых и взаимно согласованных действий участниками деяния служит достаточным основанием для привлечения виновных к уголовной ответственности по ч. 2  ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь. Каждый участник такого деяния сознает, что посягает на половую свободу женщины не один, а совместно с другими лицами, и желает применить объединенными действиями насилие к потерпевшей как средство преодоления ее сопротивления, добиваясь при этом совершения с ней насильственного полового акта [1, c.8].

В группе лиц в качестве соисполнителей могут быть и женщины.

В тех случаях, когда несколько  лиц участвуют в изнасиловании  одной и той же потерпевшей, но не оказывают друг другу содействия, они не могут нести ответственность  за изнасилование, совершенное группой  лиц. Действия каждого из них должны быть квалифицированны по ч.1 ст. 166  Уголовного кодекса Республики Беларусь (при отсутствии других отягчающих обстоятельств).

Если в группе насильников  не все являются субъектами преступления, то действия тех, кто достиг возраста уголовной ответственности, также следует квалифицировать как изнасилование, совершенное группой лиц.

Оконченным групповое  изнасилование считается с момента  начала полового акта первым участником. Поэтому если кто-то из субъектов  преступления не смог совершить половой  акт по физиологическим причинам либо не успел, хотя и участвовал в согласованных действиях членов группы, его действия необходимо квалифицировать как оконченное преступление, совершенное группой.

Действия лиц, организовавших преступление, содействующих насильнику в доставлении потерпевшей либо стоявших на страже во время насилия и т. п., квалифицируются по ст. 16 и ст. 166 Уголовного кодекса Республики Беларусь   как соучастие в изнасиловании [11, c.127].

Изнасилование заведомо несовершеннолетней. Изнасилование несовершеннолетней посягает на половую неприкосновенность, нормальное физическое развитие половой системы и нравственное формирование девушки от 14 до 18 лет.