Лицензионный договор

О.А. Рузакова характеризует  лицензионный договор следующим  образом:

• целью лицензионного договора является приобретение исключительных прав для их использования в своей хозяйственной деятельности, а для передачи другим лицам - лишь в пределах, разрешенных лицензиаром (на основании сублицензии), при этом лицензиат должен выступать субъектом хозяйственной деятельности, в рамках которой допускается использование охраняемого объекта;
• по лицензионному договору исключительное право не отчуждается, а предоставляется на определенных условиях;
• за лицензиаром сохраняется исключительное право, которое становится "обремененным" лицензионным договором;
• лицензиат становится правообладателем на определенных условиях в пределах, установленных договором, и должником по отношению к лицензиару;
• лицензиат вправе предоставлять приобретенные права другим лицам только в случаях, прямо предусмотренных договором;
• существенными условиями лицензионного договора являются условия о характере передаваемых прав, способах использования, сроке, территории действия передаваемых прав;
• лицензионные договоры являются возмездными, за исключением случаев приобретения исключительных прав без цели коммерческого использования и без права предоставления другим лицам⁶.

Лицензионный  договор является двусторонним, взаимным, каузальным, он может быть как консенсуальным, так и реальным, как возмездным, так и безвозмездным. При этом главным качеством, отличающим лицензионный договор от других обязательств, направленных на распоряжение исключительными правами, является то, что он предполагает не передачу права на соответствующий объект интеллектуальной собственности в полном объеме, а лишь предоставление права на его использование в согласованных контрагентами пределах.

В юридической литературе нередко договор коммерческой концессии  рассматривают как разновидность  лицензионного соглашения, основываясь  на том, что необходимым элементом  его предмета является разрешение (лицензия) на использование исключительных прав.

В современных условиях участники  лицензионных соглашений редко ограничиваются предоставлением разрешения на использование  исключительного права. "Все чаще, - пишет С.А. Соколов, - такие договоры предусматривают комплекс обязательств лицензиара по передаче технических знаний, опыта, оказанию помощи лицензиату в использовании и применении объектов интеллектуальных прав. Речь идет об обязательствах позитивного характера, дающих возможность использования соответствующих объектов в целом "пакете" предоставляемых услуг, вплоть до финансирования лицензиаром лицензиата в период освоения лицензии". Как считает Е.А. Черепанова, именно комплексный характер обязательства по "освоению лицензии" дает почву для сравнения договора коммерческой концессии с лицензионными соглашениями⁷.

Концептуальное деление  всех договоров по распоряжению исключительными  правами на две указанные группы всецело воспринято частью четвертой ГК РФ. В контексте данной классификации коммерческую концессию следует отнести к группе договоров о предоставлении права на использование объектов интеллектуальной собственности, т.е. к договорам лицензионного типа.

В связи с этим можно  констатировать наличие генетической связи между договором коммерческой концессии и лицензионным договором. Применительно к российскому  правопорядку договор коммерческой концессии развился в самостоятельный  вид обязательства именно на базе лицензионного договора. По этой причине в части второй Модельного гражданского кодекса для стран СНГ, послужившего основой российского ГК, данный договор был назван договором комплексной предпринимательской лицензии.

Однако возможность субсидиарного  применения норм о лицензионных соглашениях  к договору коммерческой концессии  не оправдывает смешение анализируемых  правовых институтов.

Во-первых, гражданскому законодательству известно множество случаев субсидиарного применения к совершенно самостоятельным договорам норм, регламентирующих иные договорные обязательства, и это не влияет на обособленность одного обязательственного института от другого. Так, к договору безвозмездного пользования (ссуды) в соответствии с п. 2 ст. 689 ГК РФ применяется целый ряд положений, относящихся к договору аренды. Но при этом ссуда никем не рассматривается как разновидность аренды. То же можно сказать и о договоре мены, к которому в силу п. 2 ст. 567 ГК РФ в субсидиарном порядке применяются нормы о договоре купли-продажи (гл. 30 ГК РФ), о договоре возмездного оказания услуг, к которому применяются общие положения о подряде и положения о бытовом подряде (ст. 783 ГК РФ) и т.д. Поэтому возможность субсидиарного применения норм одного договорного института к отношениям, регулируемым другим договорным институтом, не может сама по себе служить аргументом в вопросе о допустимости смешения двух договоров.

Во-вторых, договор  коммерческой концессии и лицензионный договор, несмотря на наличие между  ними генетической связи, имеют существенные различия.

Е.А. Суханов  подчеркивает, что договор франшизы в отличие от лицензионного договора дает возможность использовать не один определенный объект интеллектуальной собственности, а комплекс объектов исключительных прав⁸. Именно данное отличие договора коммерческой концессии от лицензионных соглашений, как правило, ложится в основу судебных решений по делам, где встает вопрос о разграничении анализируемых договоров. Однако в ряде случаев суды игнорируют выделенный Е.А. Сухановым критерий, признавая лицензионный договор договором коммерческой концессии⁹. Это обстоятельство свидетельствует об отсутствии устоявшегося подхода правоприменителя к пониманию сущности указанного основания разграничения.

Некоторые авторы обнаруживают и другие различия анализируемых  договоров.

Так, О.А. Орлова отмечает, что:

• во-первых, лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, в то время как договор коммерческой концессии всегда является возмездным;
• во-вторых, лицензионный договор имеет более узкую направленность и призван содействовать рационализации производства на основе предоставления нематериальных объектов. Он не обязывает контрагентов работать в единой системе, тогда как условия договора франшизы исходят из единой для сторон установки развития и расширения франчайзинговой сети в целом;
• в-третьих, правообладателем по договору коммерческой концессии, как правило, выступает коммерческая организация, в редких случаях - физическое лицо, являющееся предпринимателем. В то же время лицензиарами могут быть как предприниматели (физические и юридические лица), так и некоммерческие организации и граждане, обладающие соответствующими исключительными правами¹⁰.

Договор коммерческой концессии и лицензионный договор  характеризуются, кроме того, и разной направленностью. Лицензионный договор  в отличие от договора франшизы не характеризуется направленностью на обеспечение единых стандартов предпринимательской деятельности контрагентов. Он ориентирован лишь на распределение между контрагентами прав и обязанностей, касающихся использования какого-либо отдельно взятого объекта интеллектуальных прав. Для договора же коммерческой концессии соответствующая направленность является определяющей. Поэтому он предполагает наличие целого ряда дополнительных обязанностей, в том числе по оказанию консультативных услуг правообладателем пользователю, по обучению правообладателем персонала пользователя (п. 2 ст. 1031 ГК РФ) и т.п.

Следовательно, лицензионными условиями обязательство  из договора франшизы не исчерпывается. Это означает, что сфера субсидиарного применения норм о лицензионных соглашениях к договору коммерческой концессии ограничена. Соответствующие правила распространяются лишь на отношения по использованию предоставленных правообладателем

пользователю  исключительных прав¹¹.

Согласно ст. 1236 ГК РФ, лицензионный договор может  предусматривать:

1) предоставление  лицензиату права использования  результата интеллектуальной деятельности  или средства индивидуализации  с сохранением за лицензиаром  права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

2) предоставление  лицензиату права использования  результата интеллектуальной деятельности  или средства индивидуализации  без сохранения за лицензиаром  права выдачи лицензий другим  лицам (исключительная лицензия).

Сопоставление п. п. 1 и 3 ст. 1236 приводит к выводу о том, что, указывая на сохранение права лицензиара выдавать лицензии как на единственный критерий разграничения исключительной и неисключительной лицензий, Кодекс имеет в виду предоставление разным лицензиатам права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации одними и теми же способами. При этом, однако, не требуется обязательного совпадения сроков использования и допустимой территории использования такого результата или средства соответствующим способом.

Что касается предоставления лицензиаром различным лицензиатам различных способов использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, то такое предоставление не оказывает влияние на исключительный или неисключительный характер лицензии в смысле, придаваемом этому разделению этой статьей.

1.2 Виды лицензионных договоров

Жесткой классификации  лицензионных договоров не существует. Тем не менее, по некоторым признакам их можно отнести к тому или иному типу. Лицензионные договоры делятся:

• по объему передаваемых прав;
• по тому, будет ли лицензия оплачиваться;
• по местонахождению участников договора;
• по добровольности передачи прав по лицензии. Необходимо отметить, что объем прав, которые передаются по договору, договоренность о платеже, местонахождение участников договора, а также срок его действия - это собственно и есть условия договора, а потому обязательно должны быть в него внесены.

Непосредственно в практике существуют следующие  виды лицензионных договоров¹²:

а) по объему передаваемых прав, - лицензионные договоры могут  подразделяться на договоры:

• с исключительной лицензией, приобретая которую лицензиат получает полное право на использование искомого объекта - изобретения, товарного знака, селекционного достижения и т.д. В этом случае владелец интеллектуальной собственности в полном объеме предоставляет лицензиату все права пользователя без каких-либо ограничений навесь срок действия охранного документа. А лицензиар при этом лишается права заключать на аналогичных условиях договоры с третьими лицами. Однако за ним сохраняется право собственности на предмет лицензии, а также право на использование его в той части, которая не передалась лицензиату. Имея полную лицензию, лицензиат может в свою очередь предоставлять сублицензию;
• с неисключительной лицензией, которая дает право лицензиату пользоваться предметом лицензии непосредственно самому. Поэтому лицензиар может дальше использовать этот объект на собственном производстве или предавать на него права неограниченному числу пользователей. По такому договору лицензиат может оформить сублицензию только с разрешения лицензиара. Следует учесть, что просто указать в договоре вид лицензии (исключительная, неисключительная) недостаточно. Составляя лицензионный договор, надо четко расписать, какие права на объект интеллектуальной собственности передаются, а какие - нет;
• с открытой лицензией, по которой лицензионный договор с открытой лицензией предоставляет возможность свободно пользоваться объектом интеллектуальной собственности любому лицу. Такой договор может заключить только патентообладатель, т.е. владелец патента на изобретение или промышленный образец. Чтобы заключить договор с открытой лицензией, патентообладатель должен подать в патентное ведомство заявление. Это заявление публикуется патентным ведомством для всеобщего ознакомления. Лицо, которое хочет использовать заявленный объект, может просто заключить с патентообладателем договор о платежах. Обычно патентообладатель пользуется открытой лицензией, так как это уменьшает его издержки. Согласно п. З ст. 13 Патентного закона РФ в этом случае пошлина на поддержание патента в силе снижается на 50%. Снижение производится с года, следующего за годом, когда было опубликовано такое заявление патентным ведомством;

б) возмездные и  безвозмездные:

• безвозмездные, как правило, бесплатно уступают имущественные права в том случае, когда лицензиат и лицензиар находятся в определенных финансово-экономических отношениях. Например, лицензиат может быть дочерним предприятием лицензиара;
• возмездными, при которых большинство лицензионных договоров являются платными. При этом оплачивать предоставление лицензии можно как в денежной форме, так и в натуральной. Платежи бывают нескольких типов. В частности, это паушальные, т.е. в виде разовой фиксированной денежной суммы, <span class="dash0410_0431_0437_0430_0446_0020_0441_043f_0438_0441_043a_0430__Char" sty