Предпринимательская деятельность

2.2 Общества с  дополнительной ответственностью. 

 Общество с дополнительной  ответственностью – учрежденное  одним или несколькими лицами  общество, уставный капитал которого  разделен на доли определенных  учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно  несут субсидиарную ответственность  по его обязательствам своим  имуществом в одинаковом для  всех кратном размере к стоимости  их вкладов, определяемом учредительными  документами общества. При банкротстве  одного из участников его ответственность  по обязательствам общества распределяется  между остальными участниками  пропорционально их вкладам, если  иной порядок распределения ответственности  не предусмотрен учредительными  документами общества.  

2.3 Акционерные  общества. 

 Акционерное общество - это коммерческая организация, "уставный фонд которой разделен  на определенное число акций.  Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по  его обязательствам и несут  риск убытков, связанных с деятельностью  общества, в пределах стоимости  принадлежащих им акций". 

 Закрытым акционерным  обществом признается общество, участник которого может отчуждать  принадлежащие ему акции общества  с согласия других акционеров  и (или) ограниченному кругу  лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. 

 Число участников закрытого  акционерного общества не должно  превышать числа, установленного  законодательством (50 участников). В  противном случае оно подлежит  преобразованию в открытое акционерное  общество в течение одного  года. 

 Открытое акционерное  общество — это такое общество, участники которого могут отчуждать  (продавать, дарить, передавать) свои  акции без согласия других  акционеров. ОАО вправе проводить  открытую подписку на выпускаемые  им акции и их свободную  продажу на условиях, установленных  законом и другими правовыми  актами. Количество акционеров такого  общества не ограничивается. Его  открытость проявляется еще и  в том, что ОАО обязано ежегодно  публиковать для всеобщего сведения  годовой отчет, бухгалтерский  баланс, счет прибылей и убытков.  

 Основные характеристики  АО: 

1.  Один вид членства — акционер. Им может быть физическое или юридическое лицо (численность не ограничивается). Другое хозяйственное общество не может быть единственным акционером, если оно состоит из 1 лица. 

2.  Документы о регистрации: устав, учредительный договор, заявление о регистрации. 

3.  Органы управления: общее собрание акционеров, наблюдательный совет, правление (дирекция) во главе с председателем (директором). Доля привилегированных (не голосующих) акций не должна превышать 25 %. 

4. Акционеры несут ответственность  в пределах стоимости принадлежащих  им акций. 

5.  Прибыль, направляемая на дивиденды, распределяется между акционерами пропорционально количеству принадлежащих им акций. 

6. Чтобы «выйти» из  ОАО акционер продает все свои  акции любому лицу. 

7. Численность акционеров  не ограничена.   

3. Производственные  кооперативы. 

 Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая  организация, участники которой  обязаны внести имущественный  паевой взнос, принимать личное  трудовое участие в его деятельности  и нести субсидиарную ответственность  по обязательствам производственного  кооператива в равных долях,  если иное не определено в  уставе, в пределах, установленных  уставом, не менее величины  полученного годового дохода  в производственном кооперативе.  

 В отличие от хозяйственных  обществ, производственные кооперативы  являются коммерческими организациями,  образованными на основе членства  для ведения совместной производственной  или иной хозяйственной деятельности, члены которых обязаны участвовать  в этой деятельности их личным  трудом, объединять имущественные  паи и нести дополнительную  ответственность по обязательствам  этой организации. 

 Члены кооператива  имеют лишь обязательственные  права к кооперативу по поводу  их паев. Эти права член кооператива  может осуществить при наличии  определенных условий, установленных  уставом кооператива, например, в  случае выбытия из кооператива.  Члены кооператива сами в уставе  кооператива определяют способ  определения паев. 

 Высшим органом управления  является общее собрание его  членов. В кооперативе с числом  членов более 50 может быть создан  наблюдательный совет. Членами  наблюдательного совета и членами  правления кооператива, а также  председателем кооператива могут  быть только члены кооператива.  В состав исполнительных органов  кооператива входят правление  и (или) председатель кооператива.  Член кооператива одновременно  не может быть членом наблюдательного  совета и членом правления  (председателем). 

4.  Унитарные предприятия.  

 Унитарное предприятие  - это коммерческая организация,  не наделенная правом собственности  на закрепленное за ней собственником  имущество. Имущество унитарного  предприятия является неделимым  и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В зависимости от того, в чьей собственности находится имущество, закрепленное собственником за унитарным предприятием, различают государственные и муниципальные унитарные предприятия.  

4.1 Государственное  унитарное (казённое) предприятие. 

 Участником предприятия  является его учредитель —  Правительство РФ. Казенное предприятие  основано на праве оперативного  управления переданным ему Федеральным  имуществом.

Учредительный документ - устав, утвержденный Правительством РФ. 

 Все решения по управлению  предприятием принимает руководитель  либо иной орган, который назначается  собственником его имущества. 

 По своим обязательствам  отвечает всем своим имуществом. Не отвечает по обязательствам  учредителя. Российская Федерация  несет субсидиарную ответственность  по обязательствам казенного  предприятия при недостаточности  его имущества. 

 Условия использования  прибыли оговариваются в уставе, утверждаемом учредителем.

Ликвидация предприятия  осуществляются по решению Правительства  РФ. 

 Предприятие может  получать помощь со стороны  государства. Однако, руководство и другие работники предприятия не будут в достаточной мере заинтересованы в эффективной работе. ГКП, как правило, не способны конкурировать с частными предприятиями.  

4.2 Муниципальное  унитарное предприятие. 

 Участником предприятия  является его Учредитель —  уполномоченный государственный  орган или орган местного самоуправления. Данный тип унитарного предприятия  основан на праве хозяйственного  ведения. 

 Учредительный документ - устав, утвержденный уполномоченным  на то государственным органом  или органом местного самоуправления.  

 Все решения по управлению  предприятием принимает руководитель  либо иной орган, который назначается  собственником его имущества. 

 По своим обязательствам  всем своим имуществом. Не отвечает  по обязательствам учредителя. Собственник  имущества отвечает по обязательствам  предприятия, если его банкротство  наступило по вине собственника  имущества. 

 Условия использования  прибыли оговариваются в уставе, утверждаемом учредителем. 

 Ликвидация предприятия  осуществляются по решению учредителя  — собственника его имущества.

Предприятие может получать помощь со стороны государства или  органа местного самоуправления. Однако, руководство и другие работники предприятия не будут в достаточной мере заинтересованы в эффективной работе. МП, как правило, не способны конкурировать с частными предприятиями.

Уставная и  внеуставная деятельность коммерческих организаций.

Постановлением  Пленума  Верховного Суда РФ и Пленума  Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» в п.18 установлено, что при разрешении споров судам необходимо учитывать, что коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью и могут осуществлять любые иные виды предпринимательской деятельности, не запрещённые законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.     

На  практике данное разъяснение довольно часто трактуется как возможность установления специальной правоспособности для конкретного юридического лица не только законом, но также его учредительными документами.     

При этом забывается, что правсоспособность  субъекта есть не совокупность прав в абстрактном виде, а лишь юридическая возможность иметь права.     

Кроме того, в п.2 ст. 49 ГК РФ  указано, что  юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в  порядке, предусмотренных законом. Действующим законодательством  не предусмотрена возможность установления учредителями либо самим юридическим  лицом, обладающим общей правоспособностью, каких-то ограничений этой правоспособности. Таким образом, специальная правоспособность может быть установлена только законом, а также принятыми в соответствии с законом иными нормативными актами, но не уставом юридического лица.     

Также необходимо отметить, что всякие ограничения, содержащиеся в уставе юридического лица, имеющего общею правоспособность, можно рассматривать как его  отказ от реализации субъективного  права, предусмотренного законом и  составляющего один из элементом его правоспособности. Сделки, совершенные такими организациями в противоречии с целями деятельности, определённо ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными только в случаях, прямо предусмотренных ст. 173 ГК РФ, т.е. являются оспоримыми (п. 1 ст. 166 ГК РФ). Кроме того. На основании п. 2 ст. 49 ГК РФ решение учредителей об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суде. 

 

 

Задача

К адвокату Николаеву, ведущему прием граждан, обратился:

а) Сидоров, которому при подаче декларации о доходах, полученных в качестве индивидуального предпринимателя, инспектором налоговой службы было сделано замечание о том, что он при ведении предпринимательской деятельности грубо нарушил действующее законодательство. В соответствии с правовыми актами граждане-предприниматели вправе осуществлять только те виды экономической  деятельности, которые соответствуют кодам (ОКВЭД), содержащимся в письме Госкомстата.  Сидоров же получал доходы от неуказанного в  письме Госкомстата вида деятельности;

Что должен ответить адвокат?

Ответ:

А) Согласно п. 2 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о регистрации) в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП) содержатся, в частности, коды по ОКВЭД  по  тем видам деятельности, которыми намерен заниматься предприниматель.

В соответствии с п. 4 ст. 5 Закона о регистрации записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации, то есть в отношении  ОКВЭД  – на основании сведений, которые  предприниматель  самостоятельно указывает в заявлении (форма № Р21001)1, подаваемом в регистрирующий орган. Количество видов деятельности, которые можно указать в данном заявлении, неограниченно, однако все их, конечно, заранее предусмотреть нельзя. Возможности, которая есть у юридических лиц, указывающих в уставных документах, что они собираются заниматься всеми видами деятельности, не запрещенными законом, у индивидуального предпринимателя нет.

При этом в гражданском законодательстве нет ограничений и для индивидуальных предпринимателей. Они также могут заниматься любым видом деятельности, не запрещенным законом, но при этом должны совершить определенную процедуру.

Согласно п. 5 ст. 5 Закона о регистрации  индивидуальный предприниматель  в течение трех рабочих дней с момента изменения указанных в п. 2 данной статьи сведений, то есть сведений, первоначально внесенных в ЕГРИП, обязан сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего жительства.

Сведения об изменении  ОКВЭД  сообщаются путем подачи заявления Р24001 ( для ИП), утвержденным постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439. Госпошлина при подаче данного заявления не взимается.

 За непредоставление, или несвоевременное представление, или предоставление недостоверных сведений об изменении кодов  ОКВЭД  на ИП может быть выписано предупреждение или наложен штраф в размере 5000 руб. (ч.3 ст.14.25 КоАП РФ)