Международные правоотношения

 ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ МЧП.

1.Понятие и  виды коллизионных норм

Коллизионный метод  регулирования – в случае возникновения  коллизии, т.е. когда правоотношения одновременно попадают под действие двух коллизирующих норм, законов или иные нормативные акты являются актами двух разных гос-в, т.е. они по разному регулируют одно и тоже правоотношение, то вот эта проблема, которая называется коллизионным вопросом решаются с помощью специальной коллизионной нормы.

Коллизионная  норма, юридическая норма, указывающая, право какого государства подлежит применению к отношению гражданско-правового характера, возникающему в условиях международной жизни, осложненный иностранным элементом.

Норма права состоит  из трех элементов гипотезы диспозиции и санкции 

В отличии от привычных  правовых категорий которые характеризуют структуру нормы права коллизионная норма права состоит из двух элементов это объем (гипотеза) и привязка (диспозиция).

Объем коллизионной нормы  – это то указание, которое содержится в этой коллизионной норме и которая указывает на их правоотношения, в котором она применяется. Почему называется объемом, потому - что зачастую коллизионная норма указывает не полностью на все правоотношение к которому применяется а только на часть этого правоотношения, например 1208 ГК РФ говорит об исковой давности. Т.е. объем коллизионной нормы будет – исковая давность.

Привязка коллизионной нормы – часть коллизионной нормы  которая указывает на то право  какой страны либо правовая система  гос-ва подлежит применению к соответствующему виду правоотношений, например п.1 ст. 1209 ГК РФ Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. (речь идет только о форме сделки) привязкой будет место совершения сделки.

Иногда привязку коллизионной нормы называют формулой прикрепления к коллизионной норме.

Для выделения некоторых  видов коллизионных норм существует несколько критериев классификаций.

По форме КН могут  быть односторонним КН и двусторонними  КН пример ст.1200 ГК РФ.

Односторонняя коллизионная норма указывает на то что применению подлежит право стороны суда т.е. собственное материальное право.

Эти нормы могут указывать  на применение, как отечественного так и иностранного права п.1СТ1205 ГК РФ

По источникам КН бывают внутренние КН и международные унифицированные (единые) КН

ВКН содержат во внутренне государственных источниках МЧП. п.1. ст.160 Семейного кодекса.

Международные унифицированные  формы источников МЧП могут содержать правила которые могут быть предусмотрены иным правом другого гос-ва п.1 ст.28 Конвенции правовой помощи и правоотношений по семейным и уголовным делам. По делам о расторжении брака принимаются нормы стороны граждане которой являются супруги в момент подачи заявления.

По характеру правового регулирования нормы бывают императивные нормы и диспозитивные нормы.

Императивные нормы. Понятие императивной (категорической) нормы в самом общем виде исходит из определения, что это есть норма, содержащая властные предписания, отступления от которых не допускается. Пример п.2 ст. 1205 ГК РФ. здесь нужно обращаться к паву того гос-ва где это имущество находится.

Диспозитивные нормы  ст.1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Есть еще один критерий классификации – это по территориальному признаку КН бывают межгосударственные и федеральные нормы.

Межгосударственные нормы  для устранения коллизии межу российскими и швейцарским правом, но в ряде случаев коллизия возникает в рамках одной правовой системы и характерно для федеративных гос-в.

По структуре простые  и сложные.

Простые КН это один объем  и одна привязка.

Сложные КН бывают альтернативные например п.1 ст.1221 ГК РФ и субальтернативные т.е. данные нормы предоставляют заинтересованные лицам возможность выбрать право подлежащее применению. (дела – за вред причиненный порчей, потерей товара, услуги), выбор делает потерпевший.

Отсылочные КН – она  отсылает к другой ст. ГК РФ п. 2 ст. 1221 ГК РФ

Кумулятивные  нормы  —  к  одному  правоотношению   последовательно   или одновременно применяются несколько привязок, применение  одной  из  привязок не исключает использование другой. (От двух и более гос-в)

  Чаще всего в  МЧП встречаются нормы  с   последовательной  кумуляцией  к

одному и тому же правоотношению судом может быть  последовательно  применено несколько правопорядков, п.1 ст.1209 ГК РФ Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

 Правила, предусмотренные абзацем  первым настоящего пункта, применяются  и к форме доверенности.

Коллизионные нормы бывают разнообразными, законодательство разделяет нормы по значению это генеральные (основные) КН, и дополнительные (субсидиарные) КН.

Основные КН пример часть1 п.1 ст. 1223 ГК РФ К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

Субсидиарные КН пример ст. 1201 ГК РФ Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

Виды коллизионных привязок

Существует  ряд коллизионных привязок которые используются многими гос-ми, объем можно привязать к любому совершенно праву, любому критерию, например дееспособность физ. Лица определяется путем нормами права гос-ва в котором он отдыхал.

Гос-ва стремятся к  тому чтобы коллизионные привязки не отличались друг от друга, потому что  если гос-ва будут применять каждое свои привязки это приведет к нехорошей ситуации которая называется в МЧП коллизия коллизий.

Первая привязка- это  привязка к личному закону физ.лица.

Личный закон, дело в  том что у каждого гражданина или не гражданина РФ или другого гос-ва существует свой личные закон, это право того гос-ва которое определяет целый ряд положений характеризующий гражданско-правовой статус личности. Прежде всего это правоспособность и дееспособность, право на имя, опеки и попечительства, объявление лица безвестно отсутствующим или признание физ.лица умершим.

Принцип определения  личного закона в РФ определяется ст.1195 ГК РФ. Здесь существует некая  проблема, дело в том, что различные  гос-ва, по разному понимают личный закон. В странах континентальной правовой семьи личным законом обычно выступает право страны гражданство, которого имеет физ. Лицо существует два варианта личного закона, это закон страны гражданства и закон страны места жительства.

Для того чтобы все  основные  привязки на различных  языках понимались одинаково, они часто обозначаются латинскими терминами.

В ст.1195 ГК РФ используются два варианта личного закона. (Ст.1196-1199 ГК РФ нужно знать).

Следующая привязка – это привязка к личному закону к юр. лица.

Правовой статус юр. Лица так же как и правовой  статус физ.лица определяется его личным законом но здесь возникает проблема личный статус юр.лица определяется его личным законом и указывает на  принадлежность юр.лица к определенной правовой системе в этом случае говорят о национальности юр.лица. национальность и личный закон юр.лица определяется также как и личный закон физ.лица, т.е. каждое гос-во решает по своему, и критерии здесь уже не два а 4. основные критерии определения национальности юр.лица являются

- критерий инкорпорации, указывает на то что, личным законом юр.лица право страны - место учреждение юр.лица. данный критерий закреплен в российском законодательстве п.ст.1202 ГК РФ.

- критерий оседлости  (страны англо-саксонской семьи)  т.е. личным законом юр.лица  считается право страны где находится административный цент управления юр.лицом.

- критерий центра эксплуатации, личным законом считается право  страны где юр.лицо ведет основную хозяйственную деятельность, этот критерий чаще используется в гос-ах мусульманского права.

- критерий контроля, он применяется редко, в судебной практике некоторых гос-в он используется для определения правого статуса транснациональных корпораций, например компания учреждена в одном гос-ве имеет центр управления в др. гос-ве, а осуществляет свою деятельность в др. гос-вах, здесь какое гос-во контролирует деятельность компании, или куда уходит прибыль от этой компании, того гос-ва  и будет применяться право.

Привязка закона к месту нахождения вещи.

Закон места нахождения вещи определяет статус собственности. Здесь решается ряд коллизионных вопросов, например, может ли вещь быть правом собственности? С помощью данной привязки решается вопрос о том является вещь движимой или недвижимой. Ст.1130 ГК РФ по мнению  Французского права к недвижимости связано все что неразрывно связано с землей (рогатый скот). С помощью данной привязки определяется момент перехода права собственности п.1 ст.1205 ГК РФ

Существует  еще одна коллизионная привязка – привязка к закону автономии воли сторон. В этом случае суд при выборе закона руководствуется либо прямо выраженным, либо подразумеваемым решением сторон, т.е. воли сторон. Закон дает возможность сторонам самим выбрать право подлежащее применению к их правоотношениям. Суд обязан учитывать волю сторон ст.1210 ГК РФ. Здесь надо учитывать, что воля сторон ограничена, ГК РФ содержит исчерпывающий перечень тех случаев, когда стороны могут договориться, например  права и обязанности сторон по договору. В различных странах применение данной привязки различно, формально российское право ничем не ограничивает стороны. Право некоторых гос-в ограничивает права сторон привязкой сторон тесной связью.

Есть еще  привязка- привязка к закону наиболее тесной связью ст.1211 ГК РФ. Таким правом является право страны, где происходит осуществление место осуществления хозяйственной деятельности.

Нельзя путать данную коллизионную привязку с критерием  места осуществления деятельности использования для приземления национальности юр. лица.

Под  договором в  МЧП понимается место осуществления  деятельности.

 Коллизионные нормы относительно формы договора будет определяться ст.1209 ГК РФ.

 Если стороны договора являются разными государствами, и они установили в договоре, что рассмотрение дела будет происходить в определенном суде, то это не значит, что суд будет применять нормы права этого гос-ва, в котором находится суд.

В случае заключения договора с филиалом компании и филиал будет являться продавцом, то будут применены нормы права того гос-ва в котором находиться филиала, но чаще в практике продавцом по договору является не филиал, а сама компания, значит, нормы права будут применяться того гос-ва где находится компания.

Договором международного лизинга  будет считаться это когда  лизингодатель и лизингополучатель  находится на территории или является юр.лицами разных гос-в. Есть конвенция в конвенции есть понятие международного лизинга и РФ является участницей этой конвенции, а в нашем законе говорится о резидентах инее резидентах РФ, те. Критерием в межднародном лизинге говорится что одна из сторон должна быть не резидентом РФ.

Привязка закона к месту совершения акта, чаще всего место совершения акта это место совершения подписания акта