Правовые основы тактики проведения обыска

3. Параллельное и встречное обследование. Параллельное обследование целесообразно в том случае, если обыскиваемое помещение просторно, не загромождено вещами и обыскивающие не теснятся. При встречном - один из участников обследует помещение направо от входа, другой - налево, а встретившись, переходят к поискам в центре. [36, с.5]

Необходимо отметить, что  обследование может сопровождаться нарушением целостности изучаемых объектов (вспарывание обивки мебели, швов на одежде, вскрытие тайников в мебели, стене и др.) и без нарушения таковой. Для повреждения обследуемых объектов нужны соответствующие основания. Весьма эффективным методом выявления места хранения искомого служит сравнение однородных объектов или участков. При таком сравнении можно выявить несоответствие размеров предметов или частей помещений, косвенно указывающих на наличие тайника. Для выявления мельчайших следов и объектов (микрообъектов) могут быть применены оптические приборы, например, лупы различного вида. [43, с.75]

Среди основных признаков  и обстоятельств, указывающих на целесообразность изъятия или тщательного исследования конкретных обнаруженных предметов, необходимо выделить следующие:

1.Попытки заинтересованных лиц спрятать или уничтожить предмет, отвлечь от него внимание следователя. Проявление особой, нервозности при осмотре этого предмета.

2.Сомнительные объяснения обыскиваемых по поводу осматриваемого предмета (о его происхождении, времени приобретения, о его свойствах).

3.Подозрительное сочетание предметов, обнаруженных на месте обыска.

4.Несоответствие характера и назначения найденных предметов личности обыскиваемого, его общественному статусу, культурному уровню.

5.Подозрительный способ хранения предмета (в тайнике, замаскировано под другой предмет). [48, с.9]

Среди прочих тактических  приемов необходимо обратить внимание на целесообразность просмотра, а возможно, и изъятия фото - и видео-фиксаций различных событий из жизни обыскиваемого - для установления круга его связей, встреч с определенными людьми, фактов биографии. [50, с.8]

На заключительном этапе  обыска подводятся его итоги, при  необходимости осуществляется дополнительный поиск. Он заканчивается составлением протокола.

2.3. Фиксация хода  и результатов обыска

Как уже было сказано заключительным этапом обыска является фиксация хода и результата рассматриваемого следственного действия.

Ход и результаты обыска фиксируются в соответствующем протоколе (содержание бланка протокола обыска показано в Приложении 2). В качестве дополнительных средств фиксации могут применяться фото-, видео-, киносъемка и аудиозапись. [52, с.25]

В частности, фото-, видео- и  киносъемка применяются для запечатления проводившихся в ходе обыска действий, мест обнаружения искомых объектов и иных обстоятельств, имеющих значение для дела. Аудиозапись применяется  как средство, заменяющее черновые записи, что очень важно при  производстве обыска в условиях, затрудняющих ведение записей (чрезвычайная обстановка, неблагоприятные метеоусловия и  т. д.). [53, с.37]

Протокол обыска должен быть составлен в соответствии с требованиями ч.ч.1,2 и ч.4 ст. 166 УПК РФ, а именно:

• составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания;
• может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств;
• в нем описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились. [2]

Кроме вышеперечисленных  требований к протоколу обыска ст. 182 УПК РФ устанавливает:

• в протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости;
• если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры;
• копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации. [2, ч.13-15, ст.182]

Что касается практики, то достаточно часто встречаются случаи нарушения ч. 13 ст. 182 УПК РФ, согласно которой следователь при составлении протокола обыска обязан указать, каким образом были выданы предметы (документы, ценности и т.п.).

В качестве примера можно  привести Определение Верховного Суда РФ от 09.07.2007 № 36-Д07-12: «…В надзорной жалобе осужденный Д. просит отменить приговор в части осуждения по ст. 222 ч. 1 УК РФ в связи с тем, что он до начала обыска добровольно сообщил сотрудникам милиции о месте нахождения оружия, после чего добровольно выдал его и патроны. При этом обыск производился с целью обнаружения наркотических средств.

Проверив материалы дела и изучив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия считает, что состоявшиеся по делу судебные решения в отношении  Д. подлежат изменению по следующим  основаниям.

В соответствии с примечанием  к ст. 222 УК РФ лицо, добровольно сдавшее  огнестрельное оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества или взрывные устройства, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления. Не может  признаваться добровольной сдачей указанных  предметов их изъятие при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению  и изъятию.

Как видно из материалов дела, обыск в квартире по месту  фактического проживания Д. проведен в  целях проверки имеющейся информации о хранении осужденным наркотических  средств. Перед началом обыска Д. предложено добровольно выдать запрещенные  к обороту предметы. Сразу после  этого Д. передал работникам милиции  пистолет и патроны.

Таким образом, оружие и боеприпасы были выданы Д. до начала обыска и обнаружения  их представителями власти, то есть добровольно...

… При таких обстоятельствах  судебные решения в отношении  Д. в части осуждения его по ст. 222 ч. 1 УК РФ подлежат отмене.

В связи с уменьшением  объема обвинения назначенное Д. наказание подлежит смягчению». [63]

Что касается оформления протокола  обыска, то в нем можно выделить три части – вводную, описательную и заключительную [55, с.78]:

Во вводной части указывается:

• место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;
• должность, звание или классный чин, фамилия и инициалы должностного лица, составившего протокол;
• сведения о постановлении, на основании которого произведены обыск или выемка;
• фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности;
• сведения о разъяснении участникам обыска или выемки и присутствующим лицам их прав, обязанностей и ответственности. [27, с.3]

В описательной части указывается:

• факт предъявления постановления о производстве обыска или выемки лицу, у которого производится обыск либо выемка, и предложение выдать искомые объекты, а также отношение обыскиваемого к данному предложению;
• где и каким образом обнаружены искомые объекты, в каком они находились состоянии;
• какие средства применялись для обнаружения искомых объектов;
• какие хранилища вскрывались, по какой причине, что и как было вскрыто, не оказывал ли обыскиваемый при этом противодействия;
• следы ранее находившихся на обыскиваемом объекте предметов;
• предъявление изымаемых предметов понятым;
• сведения о наличии или отсутствии предметов, хранение которых и пользование которыми запрещено;
• краткие объяснения, данные обыскиваемым лицом. [61, с.153]

В заключительной части указывается следующая информация:

• перечень изымаемых объектов с указанием внешнего вида, реквизитов и содержания документов, наименования, количества, веса, объема, размеров предметов, их состояния, имеющихся дефектов, состояния упаковки, маркировки и товарных знаков и других индивидуальных признаков. При описании изымаемых объектов не следует указывать их признаки, которые могут оказаться не соответствующими действительности (например, типичной ошибкой является запись типа «золотое кольцо», «перстень с рубином» и т. п.). В этом случае достаточно указать цвет и размеры объекта, а также имеющиеся на них обозначения проб. [13, с.249]

Для того чтобы избежать обвинений в подмене таких  объектов, их следует упаковывать  способом, исключающим замену без  повреждения упаковочных бирок  с надписями и подписями понятых  и следователя, а также обыскиваемого  лица. Известно немало случаев, когда во время обыска, особенно по делам об экономических преступлениях, в процессе следственного действия не только невозможно детально описать каждый изымаемый предмет, но даже пересчитать их (например, большое количество драгоценных камней, вывезенная для противоправного уничтожения бухгалтерская документация крупной компании и т.д.). В этом случае следователь по возможности максимально точно, но уже в обобщенном виде должен описать эти предметы (документы), предъявить понятым и другим участникам обыска, упаковать, опечатать и заверить подписями понятых и своей собственной. Пример такого описания: журнал-ордер № 6 в папке коричневого цвета на 65 листах, блокнот красного цвета без надписей на 46 листах, папка желтого цвета с надписью "учредительные документы ООО "Звезда" на 94 листах, папка с черновыми записями на 95 листах и т.д. [60, 139];

• описываются способ упаковки и полный текст оттиска печати;
• приводится перечень предметов, которые переданы на хранение владельцу или его родственникам, представителям жилищно-эксплуатационной организации либо органа местного самоуправления;
• фиксируются заявления и замечания по поводу действий следователя, поступившие от обыскиваемого и других присутствовавших при обыске или выемке лиц.

Кроме того, к протоколу в соответствии с ч. 8 ст. 166 УПК прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, иные носители информации.

Протокол подписывают  все участники обыска, а так же лицо, у которого непосредственно производился обыск.

В подлиннике протокола указывается, кому вручена копия протокола  обыска или выемки, что удостоверяется подписью данного лица. [8, с.261]

Подводя итог рассмотренной  главе, нужно отметить, что до начала проведения обыска очень важна к  подготовка к нему, так как тщательно подготовленный, хорошо организованный и спланированный обыск дает в распоряжение следователя данные, помогающие изобличению преступника и раскрытию преступления.

Тактические приемы, порядок  производства обыска, фиксация его  хода и результатов, также играют немаловажную роль, в связи с тем, что имеют доказательственное значение для уголовного дела, ведь, например, если при производстве обыска будут  отсутствовать понятые, данное следственное действие будет признано незаконным. [17, с.4]

Кроме того необходимо выделить, что одной из основных проблем, относительно положений о проведении обыска, закрепленных в уголовно-процессуальном законодательстве РФ, является определение достаточности фактических оснований, которыми обосновывается решение о производстве обыска. В использованной в ч. 1 ст. 182 УПК РФ формулировке фактических оснований производства обыска законодатель употребляет словосочетание «достаточные данные». [33, с.4]

На мой взгляд, использованный законодателем термин нацеливает правоприменителя на собирание не отдельно взятых доказательств (данных, сведений и т.п.), а такой  их совокупности, которая была бы достаточна для вынесения законного и  обоснованного постановления о производстве обыска. Поэтому возникает спор о том, как определить, какой именно совокупностью данных необходимо обладать для вынесения соответствующего постановления.

Еще одним немаловажным аспектом в исследовании проблем теории уголовно-процессуального  права, связанного с проведением  обыска, выступает используемая законодателем в ч.ч. 4-5 ст. 182 УПК РФ формулировка «до начала обыска». Согласно указанной норме, именно в это время обыскиваемому должно быть предъявлено постановление о производстве обыска (судебное решение, разрешающее его производство), а также предложено добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. «До начала обыска» данные предметы (документы и т.п.) могут быть выданы добровольно.

Лишь после этого может  быть произведен обыск. Именно поэтому  трудно согласиться с встречающимися в комментариях к ст. 182 УПК РФ утверждениями, что после вышеуказанной  добровольной выдачи предметов (документов и т.п.) обыск «продолжается» или «завершается». [54, с.322] Он не продолжается и не завершается, а начинается или не начинается. [58, с.332] Но когда же он может быть начат?