Товарный знак

      - обозначения, представляющие собой  отдельные буквы, цифры, не имеющие характерного графического исполнения; сочетания букв, не имеющие словесного характера; линии, простые геометрические фигуры, а также их сочетания, не образующие композиций, дающих качественно иной уровень восприятия, отличный от восприятия отдельных входящих в них элементов;

      - реалистические или схематические  изображения товаров, заявленные  на регистрацию в качестве  товарных знаков для обозначения  этих товаров;

      - трехмерные объекты, форма которых  обусловлена исключительно функциональным назначением (например, шар, усеченная пирамида);

      - общепринятые наименования, представляющие  собой простые указания товаров,  заявляемые для обозначения этих  товаров (например, одежда, обувь,  еда);

      - общепринятые сокращенные наименования  организаций, предприятий, отраслей и их аббревиатуры (например, ОАО, ЗАО, ГУП, Минэкономразвития).

      Действующее законодательство не содержит определения  различительной способности. Чаще всего  под ней понимают способность  товарного знака индивидуализировать  товары .

      Под обозначениями, вошедшими во всеобщее употребление для обозначения товаров  определенного вида, понимаются обозначения, используемые для определенного  товара, которые в результате длительного  применения для одного и того же товара или товара того же вида различными производителями стали указанием конкретного вида товара (например, "докторская колбаса").

      К общепринятым символам относятся обозначения, символизирующие отрасль хозяйства  или область деятельности, к которым  относятся товары, содержащиеся в перечне товаров, для которых испрашивается регистрация товарного знака, а также условные обозначения, применяемые в науке и технике. Примером обозначения, символизирующего область деятельности, является знак змеи над чашей, принятый в медицине, а примером условного обозначения в науке может служить символ интеграла в математике или символ константы в физике.

      К общепринятым терминам относятся лексические  единицы, характерные для конкретных областей науки и техники. Термины - это слова с точно определенными значениями. В каждой отрасли науки и техники используются особые термины, например: "гипотенуза", "синус", "косинус", "тангенс" (математические термины); "склонение", "спряжение", "глагол", "подлежащее" (грамматические термины); "окисел", "ангидрид", "метил" (химические термины); "государство", "власть", "коммунизм" (общественно-политические термины).

      К обозначениям, характеризующим товары, относятся простые наименования товаров (например, "хлеб", "лыжи"); обозначения категории качества товаров (например, "высший сорт"); указание свойств товаров, в том числе носящие хвалебный характер (например, "изумительная прочность"); указания на материал или состав сырья (например, "тройной угольный фильтр"); указания веса, объема, цены товаров (например, "270 рублей"); указания даты производства товаров (например, "дата изготовления: 11.05.2004"); данные по истории создания производства; видовые наименования предприятий (например, "муниципальное предприятие"); адреса изготовителей товаров и посреднических фирм; обозначения, состоящие частично или полностью из географических названий, которые могут быть восприняты как указания на место нахождения изготовителя товара.

      Обозначения, вошедшие во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида, являющиеся общепринятыми символами и терминами, обозначения, характеризующие товары, а также представляющие собой общепринятую форму товаров, могут быть включены как неохраняемые элементы в товарный знак, если они не занимают в нем доминирующего положения. Оценка доминирующего положения элемента в товарном знаке осуществляется исходя из смыслового и (или) пространственного значения элемента (п. 14.4.1 Правил регистрации товарного знака). По мнению Э.П. Гаврилова, дающего оценку указанному пункту, выражение "принимается во внимание его смысловое и (или) пространственное значение" очевидно означает, что неохраняемый элемент не должен находится в центре или занимать свыше 50% "поля всего обозначения". Что касается смыслового значения, то неохраняемый элемент вообще не должен иметь смысла, а охраняемая часть должна иметь какой-либо смысл .

      Обозначения, вошедшие во всеобщее употребление для  обозначения товаров определенного вида, являющиеся общепринятыми символами и терминами, обозначения, характеризующие товары, а равно представляющие собой общепринятую форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством, назначением товара либо его видом, могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака, если они приобрели различительную способность в результате их использования для конкретных товаров. При этом доказательства приобретения обозначением различительной способности представляются заявителем. К таким доказательствам относятся, в частности, сведения о длительности использования обозначения, об интенсивности его использования и т.д.

      К обозначениям, являющимся ложными или способными ввести в  заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя, относятся обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном количестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности. При этом обозначение признается ложным и вводящим в заблуждение, если ложным или вводящим в заблуждение является хотя бы один из его элементов.

      Признаки  ложности обозначения и его способности  введения потребителя в заблуждение  в литературе оцениваются неоднозначно. На позиции их отождествления стоят, в частности, Г.И. Тыцкая и А.П. Рабец . Различный смысл в указанные признаки вкладывает Э.П. Гаврилов, который считает, что под "ложными обозначениями следует понимать намеренно искаженные указания, содержащиеся в товарном знаке; любые косвенные данные, допускающие разное толкование, следует считать не ложными, а способными ввести в заблуждение потребителя" .

      На  наш взгляд, формулировка, содержащаяся в п. 2.5.1 Правил регистрации товарного  знака, оставляет желать лучшего, и не только потому, что фиксирует одни и те же последствия применения ложных и способных ввести в заблуждение обозначений, но и по причине ее нелогичности как в субъективном, так и объективном смыслах. На нелогичность указанной формулировки в субъективном смысле указывает Э.П. Гаврилов, который предлагает при отнесении обозначений к способным ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя учитывать следующие обстоятельства:

      - введение потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя происходит при использовании товарного знака. Любые попытки до этого момента определить возможность введения потребителя в заблуждение - умозрительны, а потому и не являются точными;

      - потребитель не будет введен  в заблуждение относительно места происхождения и изготовителя товара, если изготовитель и продавец будут проставлять на товаре, его упаковке и сопровождающей товар документации указания о месте изготовления товара;

      - лицо, проводящее экспертизу заявленного обозначения (эксперт), обладает особыми знаниями по законодательству о товарных знаках, а потому он не должен рассматриваться как потребитель, поскольку не может выражать мнение потребителей по вопросу о возможном введении их в заблуждение .

      Нелогичность  нормы, содержащейся в п. 2.5.1 Правил регистрации товарного знака, в  объективном смысле можно оценить  с позиции Г. Боденхаузена. Он, в  частности, отмечал, что фактические  обстоятельства иногда показывают, что  использование знака, который, казалось бы, содержит ложные указания, не повлекло за собой никакого заблуждения, и можно считать, что по своей природе он не способен ввести в заблуждение общественность .

      Анализ  признаков ложности обозначения  и его способности ввести потребителя в заблуждение во взаимосвязи с презюмируемыми последствиями, которые они порождают в сознании потребителей, позволяет утверждать, что указанные признаки тождественны, поскольку породить представление об определенном качестве товара его изготовителя или месте происхождения, которое не соответствует действительности, может не только ложное обозначение, но и обозначение, способное ввести в заблуждение, не будучи ложным.

      Примером  обозначения, способного ввести потребителя  в заблуждение, может быть обозначение "Alaska" для освежающих напитков, поскольку оно может породить представление, что указанные напитки произведены на основе отличающейся экологической чистотой воды, добытой на Аляске .

      К обозначениям, противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали, относятся слова и изображения непристойного содержания; призывы антигуманного характера, оскорбляющие человеческое достоинство, религиозные чувства; слова, написание которых нарушает правила орфографии русского языка.

      В литературе высказано мнение о том, что применение слов, написание которых  нарушает правила орфографии русского языка, к обозначениям, противоречащим общественным интересам, принципам  гуманности и морали, не основано на законе. 

      4. Особенности предоставления  правовой охраны  общеизвестным товарным  знакам  

      Правовое  регулирование отношений, складывающихся в связи с использованием общеизвестных  товарных знаков и определением порядка  признания товарных знаков общеизвестными, осуществляется в России начиная с 27 декабря 2002 г. До указанной даты правовой режим общеизвестности товарных знаков обеспечивался в силу положений Парижской конвенции, которые обязывали страны-участницы охранять незарегистрированные на их территории общеизвестные товарные знаки от несанкционированной регистрации и использования. В Парижской конвенции также были впервые сформулированы и требования, предъявляемые к общеизвестным товарным знакам; страны-участницы обязуются по инициативе администрации или по ходатайству заинтересованного лица отклонять или признавать недействительной регистрацию и запрещать применение товарного знака, представляющего собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способные вызвать смешение со знаком, который по определению компетентного органа страны регистрации или страны применения уже является в этой стране общеизвестным в качестве знака лица, пользующегося преимуществом конвенции, и используется для идентичных или подобных продуктов.

      Соглашение ТРИПС (п. 2 и 3 ст. 16) устанавливает правила, предписывающие необходимость правовой охраны общеизвестных товарных знаков в отношении не только товаров, но и услуг, несходных с теми, для которых эти знаки регистрировались. При этом особенности предоставления охраны и условия, на основании которых знак может быть отнесен к категории общеизвестных, оставляются на усмотрение национального законодательства.

      Дальнейшее  развитие правовая охрана общеизвестных  товарных знаков на международном уровне получила в Совместной резолюции о положениях в отношении охраны общеизвестных знаков, одобренных Генеральной ассамблеей ВОИС и Ассамблеей Парижского союза в сентябре 1999 г., и Положениях в отношении охраны общеизвестных товарных знаков, которые могут применяться для целей изменения национального законодательства государств-членов ВОИС.

      Для установления факта общеизвестности  товарного знака комитетом экспертов  ВОИС в 1995 г. были предложены соответствующие  критерии оценки товарных знаков, а  именно:

      - известность знака кругу потребителей, приобретающих маркированные им товары;

      - интенсивность рекламы знака  и степень ее распространения;

      - объемы производства и продаж  товаров, маркированных знаком;

      - стоимость знака, зависящая от  длительности его использования.

      Дополнительно было признано необходимым учитывать:

      - степень охвата рынка владельцем  знака, претендующего стать общеизвестным;

      - степень распространения знака  из страны происхождения на  другие страны;

      - различительную способность знака,  в том числе приобретенную в результате его использования;

      - сущность товаров и услуг;

      - каналы распространения товаров;

      - длительность использования идентичного  или сходного знака третьими  лицами;

      - умышленные действия нарушителя  прав владельца общеизвестного  знака.

      В п. 1 ст. 19.1 Закона о товарных знаках определены три группы обозначений, индивидуализирующих товары, которые могут быть признаны общеизвестными.

      Первую  группу составляют товарные знаки, охраняемые на территории РФ на основании их регистрации.