Понятие и виды источников права

       - правовой прецедент;

       - правовой обычай.

         Помимо указанных в юридической  науке встречаются такие источники  права как юридическая доктрина и нормативно-правовой договор.

       Нормативный акт – это официальный документ, созданный компетентными государственными органами и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения). Он является наиболее важным и распространенным источником права. Он имеет ряд неоспоримых преимуществ.

       1. Нормативный акт может быть  издан оперативно, в любой своей  части изменен, что позволяет  относительно быстро реагировать  на социальные процессы.

       2. Нормативные акты, как правило,  определенным образом систематизированы,  что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации.

       3. Нормативные акты позволяют точно  фиксировать содержание правовых  норм, что помогает проводить  единую политику, не допускать  произвольного толкования и применения  норм.

       4. Нормативные акты поддерживаются государством, им охраняются. В случае нарушения положений нормативных актов нарушители преследуются и наказываются на основании закона.

       Под обычаем, как разновидностью социальной нормы, понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений, ставшее привычным и признаваемым обществом. Правовым обычай становится после официального одобрения государства.

       Правовой  обычай — общеобязательное правило поведения, соблюдаемое в установленных случаях субъектами права в силу целесообразности, традиции или привычки и обеспечиваемое мерами государственного принуждения.

       Правовой  обычай является исторически первым источником права. Правовые системы, в  основу которых были положены определенным образом систематизированные обычаи, получили название систем обычного права. Древнейшими памятниками обычного права являются своды обычаев - Законы Хаммурапи, Законы Ману, Русская правда и т.д.

       Правовой  обычай прямо не закрепляется в действующем законодательстве. Однако для применения обычая в качестве правовой нормы, регулирующей конкретное общественное отношение, необходима отсылка в нормативно-правовых актах на допустимость применения правового обычая. Примером этому может служить статья 5 Гражданского кодекса РФ, определяющая возможность применения обычаев делового оборота.

       Третий вид источников права — судебный прецедент, который признавался источником права еще в Древнем Риме (преторское право). Был распространен в средние века. Важным источником права судебный прецедент в настоящее время является в странах, в которых получило распространение англо-саксонское общее право (в Англии, США, Канаде, Австралии). Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание у суда правотворческой функции, условием чего, в принципе, являются высокая правовая культура и развитое правовое сознание как судебной системы, так и общества в целом, демократические традиции, отлаженные системы информации и социального контроля.

       Суды  не «творят» прецеденты, не изобретают их. С помощью прецедентов суды официально закрепляют уже фактически сложившиеся в обществе нормы. Суд  может создавать прецедент как  в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии. Прецеденты устанавливаются не всеми судами, а только высшими судебными инстанциями. В Англии к таким инстанциям относятся Высокий суд. Апелляционный суд, палата лордов.

       В российской правовой системе судебный прецедент официально источником права не признан. Хотя, как отмечается в литературе, тенденция к такому признанию имеется.

       В сфере управленческой деятельности государства источником права может  быть административный прецедент.

       Итак, юридический прецедент (судебный или административный) — это решение судебного или административного органа, которое послужило образцом (эталоном, примером) при рассмотрении подобного (аналогичного) дела и стало юридическим правилом. Строго говоря, судебный прецедент — это судебное решение, в котором суд фиксирует, находит новую юридическую норму и использует ее для решения своего дела, то есть прецедентом может быть названо и единичное судебное решение. Вместе с тем в странах «общего права» полагают, что прецедент создается несколькими судебными решениями.

       Нормативно-правовой договор. Нормоустанавливающее значение договоров признается во всех правовых системах. Однако нужно отличать договор как источник права (нормативный договор) от правового договора как индивидуального юридического акта (например, договор купли-продажи в гражданском праве), который устанавливает не юридические правила, а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов. Нормативно-правовым договором выступает соглашение субъектов права, которое содержит новые юридические правила. Наибольшее значение договор как источник права имеет для международного и конституционного права, с развитием рыночных отношений получает распространение в сфере гражданского и трудового права. И вообще можно говорить о перспективности нормативно-правового договора как источника юридических норм.

       В качестве источника права может  выступать юридическая доктрина (правовые теории, учения о праве). Существенное значение она имела для права Древнего Рима. Наиболее известным римским юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные для судов. В настоящее время доктрина признается источником норм в мусульманском праве. В Англии судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды ученых.

       Во  многих странах как континентального, так и общего права, источником норм являются общие принципы права. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Клад. 

    Задача.

    Два работника СМУ, проводившие  ремонт в особняке, принадлежащем а  праве собственности  акционерному обществу «Авангард», обнаружили клад золотых монет, замурованных в стене дома.

    Археолог, которого знал один из рабочих, осмотрев находку, заявил, что  стоимость найденного составляет примерно 50 000 р. и монеты могут быть отнесены к памятникам истории и культуры.

    Какова  будет юридическая судьба клада?

    Все клады, являющиеся культурными и  историческими памятниками, в обязательном порядке передаются в государственную  собственность. По закону собственник земельного участка или иного имущества, где клад был сокрыт, и лицо, обнаружившее клад, имеют право на получение вместе вознаграждения в размере 50% стоимости клада. Вознаграждение распределяется между этими лицами в равных долях, если соглашением между ними не установлено иное. 

3.Сверхурочные работы. Оплата.   Задача и пути ее решения.

                                                                                                       

    Задача.

    Бухгалтер Петрова отказалась выполнить приказ работодателя, по которому в связи с производственной необходимостью с 9 до 10 октября необходимо было отработать сверхурочно шесть часов за два дня. Свой отказ она мотивировала болезнью 4-летней дочери. За это 15 ноября ей был объявлен выговор и она была лишена премии по итогам работы за октябрь.

    Имела или право Петрова  отказаться от сверхурочных работ? Правильно ли поступил работодатель, объявив Петровой выговор и лишив ее премии?

         Сверхурочной  работой  согласно  ст.119  Трудового кодекса РБ

(далее   -   ТК)   считается   работа,   выполненная  работником  по

предложению,    распоряжению   или  с   ведома   нанимателя   сверх

установленной   для   него   продолжительности   рабочего   времени,

предусмотренной   правилами  внутреннего  трудового  распорядка  или

графиком  сменности.

         В  соответствии со ст.120 ТК привлечение к сверхурочным работам

допускается  только  с  согласия  работника, за исключением случаев,

предусмотренных   ст.121   ТК,   а   также  коллективным  договором,

соглашением.

         Женщины,   имеющие   детей   в   возрасте   от   3  до  14  лет

(детей-инвалидов  -  до  18  лет),  и инвалиды могут привлекаться к

сверхурочным  работам только с их согласия, причем последние только в

случае,  когда  такие  работы  не  запрещены  им  в  соответствии  с

медицинским заключением.

        В  соответствии  со  ст.122  ТК  сверхурочные  работы не должны

превышать  для  каждого  работника 4 часов в течение 2 дней подряд и

120 часов в  год. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Список  использованной литературы.

1. Гражданский кодекс РФ, часть первая, Москва: Юрид. лит., 1994 г.
2. Трудовой кодекс РФ, Екатеринбург: Правовед -2001,2002
3. Право, учебник для ВУЗОВ, под ред. Н.А. Тепловой, М.В. Малинкович, Москва: ЮНИТИ-ДАНА, 2002 г.
4. Теория государства и права, В. М. Сырых, Москва: Былина , 1998 г.
5. Юридический энциклопедический словарь, под ред. В.Е. Крутских, Москва: ИНФРА-М, 2001 г.