Патентное право

ПАТЕНТНАЯ МОНОПОЛИЯ  В СООТВЕТСТВИИ С ЧАСТЬЮ ЧЕТВЕРТОЙ  ГК РФ 

Исключительное  право на изобретение, полезную модель или промышленный образец (патентная  монополия) - один из ключевых институтов патентного права, проявивший себя как  эффективный инструмент экономического присвоения нематериальных объектов в  условиях рыночной экономики. 
В отличие от права собственности на вещественные объекты исключительное право, опосредующее нематериальные объекты, характеризуется определенными границами своего действия (или пределами): в пространстве, во времени и по объему действия. 
Именно с этих позиций целесообразно рассмотреть исключительное право (патентную монополию) на изобретение, полезную модель или промышленный образец в соответствии с российским гражданским законодательством.

I

Главная особенность  результатов интеллектуальной деятельности по сравнению, например, с предметами вещного права заключается в  предоставлении им со стороны государства  специальной охраны, выраженной в  форме исключительного права. В  отличие от обычных товаров результаты интеллектуальной деятельности очень  уязвимы, как только они становятся известны широкому кругу лиц. Без  государственной охраны они могут  быть легко присвоены каждым, кто  имеет необходимые средства для  их использования в целях извлечения прибыли. Отсутствие гарантированной  правовой охраны означало бы, что лица, вложившие определенные средства в  разработку результатов интеллектуальной деятельности, не смогли бы окупить  свои затраты и вследствие этого  не были бы заинтересованы в такого рода деятельности. В целом институт исключительного права служит инструментом, стимулирующим развитие в обществе художественного творчества и научно-технического прогресса. 
Исключительное право - это разновидность легальной монополии, предоставляемой государством патентообладателю в определенном объеме, на определенный срок и на определенной территории, в рамках которой патентообладатель реализует свое право на использование запатентованного объекта, невзирая на положения антимонопольного законодательства, а также свое право на запрет или разрешение третьим лицам такого использования. Выдача патента, подтверждающего исключительное право, - это своего рода вознаграждение патентообладателя за создание и раскрытие изобретения обществу. 
В пункте 1 ст. 1358 исключительное право понимается прежде всего как принадлежащее патентообладателю исключительное право ИСПОЛЬЗОВАНИЯ (выделено мной. - В.Е.) изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом, в том числе способами, предусмотренными пунктами 2 и 3 настоящей статьи. Кроме того, патентообладатель может распоряжаться исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец. 
Как следует из определения, в исключительном праве на первое место выдвигается его позитивная функция - правомочие использования запатентованного объекта, что теоретически исключает коллизию легальной патентной монополии с положениями антимонопольного законодательства. 
Ссылка на статью 1229 означает, что в понятие исключительного права включена его негативная функция, т.е. правомочие патентообладателя запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. 
В пунктах 1 и 2 ст. 1358 особое внимание обращают на себя вводные слова: соответственно "в том числе" и "в частности". 
Указанный прием юридической техники означает, что установленный в этой статье перечень способов использования изобретения, полезной модели или промышленного образца является открытым (или примерным). 
Если в отношении собственных действий патентообладателя открытый перечень способов использования изобретения, полезной модели или промышленного образца можно признать позитивным фактором, то в отношении других лиц, нарушающих исключительное право (контрафакция), открытый перечень правонарушающих действий - достаточно зловещее явление, особенно в сфере уголовной ответственности за контрафакцию. 
Специфика исключительных прав такова, что ответственность за нарушение патента (контрафакцию) наступает только за правонарушения, непосредственно указанные в патентном законодательстве. Такой подход сложился исторически, так как на первом этапе развития патентного права в различных правовых системах главенствующую роль играла уголовная ответственность за нарушение патента, исключающая примерный или открытый перечень преступных деяний. 
В настоящее время акценты сменились, на первый план вышла гражданско-правовая ответственность, которая в ряде стран является единственным видом ответственности за нарушение патента. Однако традиционный подход к формулировке перечней контрафактных действий остался прежним: они закрепляются в патентном законодательстве как исчерпывающие или закрытые. 
Нетрадиционный подход к перечню контрафактных действий в российском патентном законодательстве чреват серьезными осложнениями, особенно в сфере уголовной ответственности за нарушение патента. Как известно, согласно статье 147 УК РФ "Нарушение изобретательских и патентных прав" незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца влечет за собой, помимо других более мягких наказаний (штраф, обязательные работы, арест), лишение свободы на срок до двух лет, а по квалификационным признакам (совершение деяния группой лиц по предварительному сговору; организованной группой) - на срок до пяти лет. Выходит, что Гражданский кодекс РФ открывает возможность привлечения к уголовной ответственности за деяния, непосредственно не указанные в законе, что грубо нарушает принципы возложения уголовной ответственности. 
Открытый перечень нарушающих патент действий уже сказался, причем самым неблагоприятным образом, на содержании Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14 "О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака" <1>. В пункте 10 этого Постановления Пленум ВС РФ указал: следует также считать незаконным использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без согласия хотя бы одного из патентообладателей, поскольку порядок использования указанных объектов может определяться договором между обладателями патента. 
-------------------------------- 
<1> Российская газета. 05.05.2007.

Вполне очевидно, что указанный случай является примером договорной ответственности, в соответствии с которой на виновную сторону  могут возлагаться меры гражданско-правовой, а не уголовной ответственности. В приведенном случае сообладатель патента по своему статусу не может  быть признан нарушителем патента, он может нести ответственность  по правилам договорной (гражданско-правовой) ответственности. 
Понятие использования изобретения, полезной модели или промышленного образца сформулировано в виде перечня способов такого использования. 
В пункте 2 ст. 1358 изложен открытый (примерный) перечень способов использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, который одновременно в случае нарушения патента (контрафакции) играет роль перечня противоправных нарушающих патент (контрафактных) действий. 
Указанный перечень необходимо рассматривать совместно с положением абзаца третьего п. 1 ст. 1229, где дается общее определение контрафакции: использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами. 
В некоторых работах делаются попытки представить перечень противоправных действий закрытым, т.е. исчерпывающим, что представляется ошибочным. Так, авторы постатейного комментария к Патентному закону РФ утверждают, что перечень действий, на совершение которых третьи лица должны получить разрешение патентообладателя, можно считать исчерпывающим, поскольку в самом перечне действий используется такое определение, как "иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей" <2>. Указанное утверждение не основано на законе, поскольку, как указанно в статье 129 ГК РФ, оборотоспособность определяется через отчуждение или переход от одного лица к другому объектов гражданских прав. Ведь изготовление, применение или хранение, упомянутые в перечне способов использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, никак нельзя отнести к отчуждению или переходу прав на объекты. 
-------------------------------- 
<2> См.: Корчагин А.Д., Богданов Н.В., Казакова В.К., Полищук Е.П. Постатейный комментарий к Патентному закону Российской Федерации с учетом дополнений и изменений, внесенных Федеральным законом от 2 февраля 2003 г. N 22-ФЗ. М., 2004. С. 71.

Что касается самого перечня способов использования  изобретения, полезной модели или промышленного  образца (или перечня противоправных (контрафактных) действий), то он по существу не претерпел никаких изменений. Сейчас этот перечень, включающий четыре позиции, выглядит следующим образом: 
- ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец; 
- совершение вышеуказанных действий в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом. Если продукт, получаемый запатентованным способом, является новым, идентичный продукт считается полученным путем использования запатентованного способа, поскольку не доказано иное; 
- совершение вышеуказанных действий в отношении устройства, функционирование (эксплуатация) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованным способом; 
- осуществление способа, в котором используется запатентованное изобретение. 
В мировой патентной практике упомянутые выше противоправные (контрафактные) действия причисляются к так называемому прямому нарушению патента. 
Несмотря на произошедшее в результате изменения Патентного закона РФ в 2003 г. пополнение перечня нарушающих патент действий, подпадающих под понятие прямого нарушения патента, в этот перечень все же не включено правонарушение, преследуемое во всех государствах с развитым правопорядком, - предложение для осуществления способа, в котором используется запатентованное изобретение. 
Кроме того, разработчики законопроекта упустили благоприятную возможность для усиления действий для российского патента, не включив в законопроект норму о так называемом косвенном нарушении патента. Имеется в виду несанкционированная поставка или предложение о поставке средств осуществления запатентованного изобретения лицам, не имеющим права на использование этого изобретения (кроме, например, лицензиата). Ответственность поставщика наступает, когда он знает или из обстоятельств очевидно, что поставляемые им изделия предназначены для изготовления запатентованного изобретения, т.е. в случае установления в его действиях вины. 
Указанные нормы о прямом и косвенном нарушении патента достаточно апробированы на практике и доказали свою эффективность. Они восприняты не только государствами - участниками Европейской патентной конвенции 2000 г., но и другими странами, которые в последнее время реформировали или приняли новое патентное законодательство. 
Некоторые способы использования изобретения, полезной модели или промышленного образца (противоправные (контрафактные) действия), упомянутые в пункте 2 ст. 1358, нуждаются в дополнительном разъяснении. 
Перечисленные в пункте 2 данной статьи противоправные (контрафактные) действия являются частными случаями противозаконного использования запатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца и имеют самостоятельное значение. 
Самостоятельность указанных противоправных (контрафактных) действий заключается в том, что за каждое из них патентообладатель может преследовать нарушителя своего патента. Причем нарушителей может быть несколько, все зависит от конкретных обстоятельств дела. 
Конечно, первоначальными формами нарушения патента являются несанкционированное изготовление продукта и применение способа. С этого все начинается. В старых патентных законах преследовались только эти две формы нарушения патента. Однако с развитием рыночной экономики появилась потребность детализации понятия противозаконного использования запатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца на отдельные его составляющие (ввоз, предложение к продаже, продажа, хранение и др.). 
Как правило, сегодня одна компания не занимается и изготовлением продукции, и ее реализацией на рынке. Существует целая сеть оптовиков, розничных торговцев и т.д. Более полный перечень, нарушающий патент действий, позволяет патентообладателю проследить за всей цепочкой противоправных действий и взыскать убытки с каждого правонарушителя. Этим обеспечивается более полная защита имущественных интересов патентообладателя. Однако каждая форма противоправного использования имеет свои особенности. 
Сам факт изготовления нарушающего патент продукта (даже в ограниченном количестве) является достаточным для привлечения нарушителя к ответственности независимо от назначения или дальнейшего использования контрафактных продуктов. При этом, конечно, изготовление должно осуществляться с целью извлечения прибыли. Однако не является нарушением, например, простое изготовление чертежей изобретения без дальнейшей его разработки и внедрения. Незавершенное или неполное изготовление продукта также не считается нарушением патента. 
Как и при изготовлении запатентованного продукта, ответственность наступает для нарушителя при наличии одного факта применения способа. 
Ввоз контрафактной продукции на территорию Российской Федерации также считается законченным правонарушением независимо от целей дальнейшего использования этой продукции. Ввезенный товар необязательно должен предназначаться для продажи, достаточно одного использования импортируемых товаров. Нарушение патента путем ввоза считается осуществленным, как только товар пересекает государственную границу. По вопросу о транзитной перевозке товаров через территорию России можно предположить отсутствие нарушения патента, поскольку их ввоз на российскую территорию не является окончательным. 
Предложение к продаже считается правонарушением независимо от факта заключения в дальнейшем сделки. Оно может осуществляться самыми разнообразными способами: выставление продукта (в течение даже непродолжительного времени) в витрине магазина, на выставке или ярмарке, объявление о продаже продукта в средствах печати, по радио, на телевидении, в сети Интернет, выставление рекламных щитов, вручение покупателям каталогов и т.п. 
При хранении чужого объекта нарушитель отвечает уже за сам факт хранения, но при условии, что такое хранение осуществляется с целью применения, предложения к продаже, продажи, иного введения в гражданский оборот заинтересованного продукта. 
Одним из наиболее распространенных заблуждений в данной сфере правового регулирования является квалификация такого незаконного способа использования, как "иное введение в гражданский оборот". Зачастую под этим понимается ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение запатентованного продукта, что является ошибочным с точки зрения понятия оборотоспособности объектов гражданских прав согласно статье 129 ГК РФ. Оборотоспособность характеризуется отчуждением или переходом от одного лица к другому объекта гражданских прав. Под это определение никак нельзя подогнать ввоз как таковой на российскую территорию, а также изготовление и применение объекта. 
Под иными введениями в гражданский оборот следует понимать иные (помимо продажи или предложения к продаже) акты отчуждения или передачи запатентованного объекта (например, сдача в аренду, передача в залог). Именно такое понимание иного введения в гражданский оборот можно отметить в судебной практике государств с развитым правопорядком. 
Ошибки при квалификации нарушения патента могут привести к привлечению к ответственности лиц, на которых она не должна распространяться. Например, признание разработки научно-технической документации, в которой воплощено чужое изобретение, нарушением патента в форме иного введения в гражданский оборот, поскольку такая документация является научно-техническим продуктом, представляется ошибочным. Здесь делается попытка отождествить правонарушающие действия, в частности изготовление, с иным введением в гражданский оборот. Чтобы привлечь к ответственности исполнителя технической документации, необходимо доказать его участие в нарушении патента в форме изготовления продукта, в котором воплощено запатентованное изобретение. Причем изготовление продукта признается, в случае если он материализован в реальном объекте (например, в устройстве), а не в виде научно-технической документации - это этап, предшествующий использованию изобретения в форме изготовления изделий, в которых оно воплощено. 
В подпункте 3 п. 2 ст. 1358 закреплено положение, являющееся особенностью российского патентного законодательства в сфере защиты от нарушения патента (контрафакции). Согласно указанному положению использованием (в том числе незаконным) считается совершение действий по использованию в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется дополнительный способ. В практике экспертизы данное положение иллюстрируется следующим примером: если получен патент на способ обработки видеосигнала, у патентообладателя необходимо получить разрешение на ввоз, изготовление, применение, предложение о продаже, продажу, иное введение в оборот или хранение телевизоров, в которых аппаратно или программно реализуется такой способ обработки. Указанное положение существенно расширяет полномочия обладателей российских патентов на способ по защите своих имущественных интересов. 
В пункте 3 ст. 1358 закреплены важные нормы об установлении фактов использования изобретения, полезной модели и промышленного образца. При этом установление факта использования объекта требуется как для квалификации нарушения патента (контрафакции), так и для других целей, в том числе для выплаты вознаграждения автору-работнику за служебное изобретение, служебную полезную модель и служебный промышленный образец (ст. 1370), для выплаты денежной компенсации за использование заявленного изобретения в период временной правовой охраны (ст. 1392), установления права преждепользования (ст. 1361), права послепользования (п. 3 ст. 1400). 
В абзаце первом п. 3 указанной статьи устанавливается, что понимается под использованием изобретения или полезной модели в продукте или способе: если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения или полезной модели, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до совершения в отношении соответствующего продукта или способа действия по использованию. 
Формула изобретения или полезной модели служит критерием при установлении факта использования запатентованного изобретения или полезной модели, в том числе незаконного использования, т.е. нарушения патента (путем сравнения объектов, которые предположительно нарушают патент, с объектами, находящимися под охраной патента). 
Кроме того, при толковании формулы изобретения или полезной модели может быть применена так называемая теория эквивалентов, согласно которой признаки считаются эквивалентными, если они выполняют одну и ту же техническую функцию для достижения одного и того же результата, хотя и отличаются по форме. Иными словами, при определении эквивалентности признаков учитывается их взаимозаменяемость. 
В абзаце втором п. 3 устанавливается, что понимается под использованием промышленного образца в изделии: если такое изделие содержит все существенные признаки промышленного образца, нашедшие отражение на изображениях изделия и приведенные в перечне существенных признаков промышленного образца. 
Перечень существенных признаков промышленного образца включен в понятие использования промышленного образца в 2003 г. (п. 2 ст. 10 Патентного закона РФ) для характеристики внешнего вида изделия в статистическом состоянии последнего. 
Как следует из вышеизложенного, перечень существенных признаков промышленного образца, т.е. словесное их описание, хотя является вспомогательным инструментом для определения факта использования промышленного образца, в том числе незаконного, все же играет в некоторой степени роль формулы изобретения. 
В абзаце третьем п. 3 указанной статьи изложен особый случай признания использованным изобретения, полезной модели, промышленного образца: если при использовании изобретения или полезной модели используются также все признаки, приведенные в независимом пункте, содержащейся в патенте формулы другого изобретения или другой полезной модели, а при использовании промышленного образца - все признаки, приведенные в перечне существенных признаков другого промышленного образца. 
В данной норме описаны случаи так называемых зависимых патентов. Один из таких случаев, предусмотренных в пункте 2 ст. 1362, может завершиться выдачей принудительной лицензии.

II

В статье 1346, являющейся новеллой части четвертой ГК РФ, выражен территориальный принцип  действия исключительного права  на изобретение, полезную модель и промышленный образец или пространственный предел действия исключительного права. 
Территориальный предел действия - это один из признаков (наряду с объемом охраны и сроком действия) исключительного права, выявляющий его специфику и отличие, например, от объектов вещного права. 
Территориальный предел исключительного права (патентной монополии), как правило, составляет территория государства, компетентный орган которого предоставил исключительное право (выдал патент, удостоверяющий исключительное право). За пределами территории распространения действия исключительного права соответствующие изобретение, полезная модель или промышленный образец могут быть безвозмездно использованы любым лицом. Поэтому вполне очевидна необходимость получения национальных патентов в каждом государстве, где имеются экономические интересы предпринимателя, или использования возможности региональных патентов (например, европейская система правовой охраны изобретений, основанная на Европейской патентной конвенции 2000 г., евразийская патентная система, основанная на Евразийской патентной конвенции 1994 г.). 
Введение нормы о территориальном характере действия исключительного права полезно и с точки зрения необходимости правильного толкования других норм главы 72 ГК РФ (например, ввоз на территорию Российской Федерации как одна из форм контрафакции - ст. 1358, исчерпание прав как одна из форм ограничения прав патентообладателя - ст. 1359). 
Из текста статьи 1346 следует, что на территории Российской Федерации действуют не только патенты, выданные федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, но и патенты, имеющие силу на российской территории в соответствии с международными договорами Российской Федерации. 
Одним из таких международных договоров является Евразийская патентная конвенция (ЕАПК) от 9 сентября 1994 г. (действующая в отношении Российской Федерации с 27 сентября 1995 г.), учредившая Евразийскую патентную организацию (ЕАПО). С 1 января 1996 г. Евразийское патентное ведомство, выполняющее все административные функции ЕАПО, принимает евразийские заявки на изобретения и выдает евразийские патенты, имеющие единый характер действия после их выдачи на территории всех государств - участников ЕАПК (Азербайджан, Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизстан, Молдова, Россия, Таджикистан, Туркменистан). 
К дате уплаты первой годовой пошлины за поддержание патента в силе владелец евразийского патента, исходя из своих экономических интересов, вправе ограничить круг государств - участников ЕАПК, в которых он в дальнейшем намерен поддерживать в силе евразийский патент. 
Можно отметить и другие элементы единого характера действия евразийского патента. Так, согласно статье 13 ЕАПК споры, касающиеся действительности евразийского патента или его нарушения, разрешаются национальными судами или другими компетентными органами государств-участников на основании настоящей Конвенции и Патентной инструкции к ЕАПК. Следовательно, при проведении национальных процедур по указанным спорам должны применяться материальные нормы патентного права, закрепленные в нормативных правовых актах ЕАПО. 
Кроме того, согласно правилам статей 13 и 621 Патентной инструкции к ЕАПК Евразийское патентное ведомство правомочно осуществлять регистрацию передачи права на евразийскую заявку или евразийский патент в форме уступки права, а также регистрировать в определенных случаях залог указанных прав. Действие документов, подтверждающих такие регистрации, распространяется на территории государств-участников, в отношении которых действует евразийский патент, в том числе на территорию Российской Федерации. 
Следует указать на еще одну особенность действия исключительного права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы на территории России. 
Если в соответствии с ранее действующим патентным законодательством (ст. 36 Патентного закона РФ) иностранные физические и юридические лица пользовались правами, предусмотренными Патентным законом РФ, наравне с физическими и юридическими лицами России в силу международных договоров Российской Федерации или на основании принципа взаимности, то в настоящее время указание (ст. ст. 1231, 1436) на принцип взаимности изъято из российского законодательства. 
Сказанное означает, что с 1 января 2008 г. иностранные граждане пользуются правами авторов на территории России наравне с гражданами Российской Федерации без каких-либо ограничений, независимо от того, являются или не являются иностранцы гражданами государств - участников Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

III

В статье 1363 определены правила в отношении действия исключительных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец, а  также удостоверяющих эти права  патентов во времени. 
По сравнению с ранее действовавшим законодательством (п. 3 ст. 3 Патентного закона РФ) правила определения указанных сроков претерпели определенные изменения. 
В соответствии с абзацем первым п. 1 ст. 1363 срок действия исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец и удостоверяющего это право патента исчисляется со дня подачи первоначальной заявки на выдачу патента в федеральной орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и составляет: 20 лет - для изобретений; 10 лет - для полезных моделей; 15 лет - для промышленных образцов. 
В данном пункте определены как начало срока действия исключительного права (удостоверяющего это право патента), так и его окончание. 
Прежде всего следует отметить, что в отличие от ранее действовавшего законодательства, оперировавшего, по сути, одним термином ("патент", "срок действия патента"), в данном пункте используется два термина ("срок действия исключительного права", "срок действия патента"), которые хотя и одинаковые по длительности, имеют в данном контексте разную смысловую нагрузку. 
В мировой патентной практике термин "патент" употребляется в разных значениях: это может быть сам документ (патентная грамота) или запатентованное изобретение или исключительное право на изобретение. В последнем случае термин "патент" и "исключительное право на изобретение" являются синонимами. 
Срок действия исключительного права (патента) исчисляется не с даты подачи заявки, как это было прежде, а со дня подачи первоначальной заявки. 
Указанные новации влекут за собой определенные последствия. 
Во-первых, нарушено единство терминологии по всему тексту главы 72 ГК РФ, поскольку, например, в статьях 1375, 1376, 1377 речь идет о дате подачи заявки соответственно на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Указанный подход не стыкуется с положениями международных договоров в сфере интеллектуальной собственности (например, статьей 33 Соглашения ТРИПС, согласно которой срок предоставляемой охраны не заканчивается до истечения 20-летнего периода, считая с даты подачи заявки). 
В Договоре о патентной кооперации и Инструкции к указанному Договору, участницей которого является Россия, все установленные сроки также привязаны к соответствующим календарным датам. 
В практическом плане изменилось начало течения срока действия исключительного права (патента), поскольку ранее действовало общее правило статьи 191 ГК РФ, согласно которому течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, определившими его начало. 
Во-вторых, указание в данной норме на подачу первоначальной заявки представляется ошибочным. Речь должна идти о подаче заявки на изобретение, заявки на полезную модель или заявки на промышленный образец, как это указано соответственно в статьях 1375, 1376 и 1377. Другое дело, что для патентов, выдаваемых по выделенным заявкам (п. 4 ст. 1381), законодатель установил в качестве точки отсчета дату первоначальной заявки, на основании которой была подана выделенная заявка. Иными словами, термин "первоначальная заявка" характеризует один из случаев установления приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца ("по выделенной заявке"), а не общее правило для определения начала срока действия исключительного права (патента). 
В данной норме четко указано начало срока действия исключительного права (патента): со дня подачи заявки на выдачу патента. 
Исключительное право, исходя из положений статей 1229 и 1358, включает в себя позитивную функцию (правомочие по использованию и распоряжению запатентованным объектом) и негативную функцию (правомочие по запрету третьим лицам использовать запатентованный объект). 
К сожалению, в данной норме отсутствует оговорка о том, что срок действия исключительного права (патента) исчисляется с учетом действия статьи 1392 о временной правовой охране изобретения (со дня публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента), а это дает некоторые основания полагать, что негативная функция патента начинает действовать со дня подачи заявки и ставит под сомнение само существование института временной правовой охраны. 
Однако норма абзаца второго п. 1 ст. 1363 снимает все сомнения относительно начала действия негативной функции патента. 
В указанной норме предписано: защита исключительного права, удостоверенного патентом, может быть осуществлена лишь после государственной регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца и выдачи патента. 
Иными словами, негативная функция исключительного права, т.е. правомочие по запрету третьим лицам использовать запатентованный объект, начинает действовать после выдачи патента. 
При этом следует, что одной выдачи патента недостаточно; необходима параллельная публикация сведений о выдаче патента, уведомляющая всех о чужих патентных правах. В противном случае возможно наступление безвиновной (объективной) ответственности, что противоречит принципу возложения гражданско-правовой ответственности только за вину. 
Указание на начало действия исключительного права (патента) со дня подачи заявки определяет начальную точку отсчета положительной функции исключительного права, т.е. начало действия правомочия патентообладателя по использованию и распоряжению запатентованным объектом, что немаловажно в условиях действия антимонопольного законодательства, особенно когда его положения реформируются без учета особенностей патентной монополии. 
Так, с принятием Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" из антимонопольного законодательства исчезла общая норма о нераспространении его на отношения, связанные с объектами исключительных прав, т.е. положение о легитимности патентной монополии и других монополий, основанных на исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, которая присутствовала в ранее действовавшем Законе РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". 
В пункте 2 ст. 1363 установлен порядок продления срока действия исключительного права (патента) на изобретение, относящегося к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, для применения которых требуется получение в установленном законом порядке разрешения. 
Указанный пункт имеет исключительно важное значение для патентообладателей в упомянутых сферах хозяйственной деятельности, поскольку помимо процедур по выдаче патентов они связаны установленными государственными органами формальностями, соблюдение которых объективно сокращает срок действия патентов на изобретения, относящиеся к лекарственным средствам, пестицидам и агрохимикатам. 
Продление срока правовой охраны такого рода изобретений широко известно патентным законодательствам государств с развитым правопорядком и международным организациям еще с начала 90-х годов прошлого века. 
В ЕС в 1992 г. принят Регламент N 1768/92 о дополнительном охранном свидетельстве для медицинских продуктов, вступивший в силу со 2 июля 1993 г. 
В 1991 г. в статью 63 Европейской патентной конвенции включено положение, вступившее в силу в 1997 г., о возможности продления срока действия европейского патента, если его предметом является продукт или способ изготовления продукта, перед введением в оборот подвергавшегося процедуре административного разрешения, установленной законом. Сходное правовое регулирование принято в государствах ЕС. 
Круг объектов, очерченный в указанном пункте, достаточно узок: лекарственные средства, пестициды, агрохимикаты. Все они относятся к категории веществ, определения которым даны в специальных законах. 
Под лекарственными средствами согласно статье 4 Федерального закона от 22 июня 1998 г. N 86-ФЗ "О лекарственных средствах" понимаются вещества, применяемые для профилактики, диагностики, лечения болезни, предотвращения беременности, полученные из крови, плазмы крови, а также органов, тканей человека или животного, растений, минералов методом синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся также вещества растительного, животного или синтетического происхождения, обладающие фармакологической активностью и предназначенные для производства и изготовления лекарственных средств (фармацевтические субстанции). 
Понятия пестицидов и агрохимикатов раскрыты в Федеральном законе от 19 июля 1997 г. N 109-ФЗ "О безопасности общения с пестицидами и агрохимикатами". 
Пестицидами признаются химические или биологические препараты, используемые для борьбы с вредителями и болезнями растений, сорными растениями, вредителями хранящейся сельскохозяйственной продукции, бытовыми вредителями и внешними паразитами животных, а также для регулирования роста растений, предуборочного удаления листьев (дефолианты), предуборочного подсушивания растений (десиканты). 
Агрохимикаты - это удобрения, химические мелиоранты, кормовые добавки, предназначенные для питания растений, регулирования плодородия почв и подкормки животных. 
Таким образом, продление срока действия может относиться только к патентам, непосредственно касающимся лекарственных средств, пестицидов или агрохимикатов, т.е. когда в формуле изобретения охарактеризовано вещество, обладающее фармакологической активностью и предназначенное для изготовления лекарственного средства, или лекарственное средство как таковое, или лекарственный препарат. 
Следовательно, невозможно продление срока действия патентов на изобретения, относящиеся, например, к медицинским устройствам (изделия медицинского назначения), способам изготовления лекарственных средств, пестицидов или агрохимикатов, хотя в отношении указанных объектов может существовать лицензионный порядок их применения. 
Продление срока действия исключительного права (патента) осуществляется при наличии следующих условий: 
- истечение пятилетнего периода времени со дня подачи заявки на выдачу патента до дня получения первого разрешения на применение изобретения; 
- подача патентообладателем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявления о продлении срока; 
- подача указанного заявления (с соблюдением всех формальных требований установленной процедуры) в период действия патента до истечения шести месяцев с даты получения разрешения на применение изобретения или даты выдачи патента (в зависимости от того, какой из этих сроков истекает позднее). 
Предусмотрен довольно сложный алгоритм исчисления срока продления действия патента: срок продлевается на время, прошедшее со дня подачи заявки на выдачу патента на изобретение, до дня получения первого разрешения на его применение, за вычетом пяти лет. При этом указанный срок не может быть продлен более чем на пять лет. 
Иными словами, продолжительность срока продления охраны рассчитывается как разность между временем, прошедшим с даты подачи патентной заявки, и датой первого разрешения применять запатентованное изобретение, за вычетом пяти лет. 
К заявлению о продлении срока применяются патент на изобретение и заверенная копия официального документа, содержащего сведения о продукте, позволяющие его идентифицировать с продуктом, охарактеризованным в формуле запатентованного изобретения, регистрационный номер и дату получения первого разрешения уполномоченного органа на применение этого продукта. 
Запись о продлении срока действия вносится в патент, который возвращается патентообладателю, а сведения о продлении срока действия вносятся в Государственный реестр изобретений РФ и публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. 
Пункт 3 ст. 1363 посвящен продлению срока действия исключительного права (патента) на полезную модель и промышленный образец, которое также осуществляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. 
Указанный срок остался прежним для полезных моделей (не более трех лет) и увеличился вдвое для промышленных образцов (не более чем на десять лет). 
Процедура продления срока обставлена минимальными требованиями: подача заявления в указанный федеральный орган и уплата соответствующей пошлины. В соответствующий патент вносится запись о продлении срока, а сведения об этом регистрируются в реестрах и публикуются в официальных бюллетенях указанного федерального органа. 
Таким образом, исключительное право (патент) на полезную модель действует в течение десяти лет со дня подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (плюс возможность продления на три года), а исключительное право (патент) на промышленный образец - в течение пятнадцати лет (плюс возможность продления на десять лет).

IV

В предложении первом пункта 2 ст. 1354 очерчены предметные границы  охраны, предоставляемой патентом на изобретение или полезную модель или объем правовой охраны. Такой  объем определяется содержащейся в  патенте формулой изобретения или  соответственно полезной модели, которые  в соответствии со статьей 1394 федеральный  орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности обязан публиковать  в качестве сведений о патенте  в официальном бюллетене. 
Таким образом, правовое значение формулы изобретения или полезной модели заключается в определении границ патентной монополии патентообладателя. 
Формула изобретения и формула полезной модели являются неотъемлемыми частями заявок на выдачу патента на изобретение и патента на полезную модель. 
В формулировке об определении объема правовой охраны, предоставляемой патентом, говорится об охране интеллектуальных прав, т.е. об исключительном праве и праве авторства. Сказанное означает, что при определении объема правовой охраны может корректироваться субъектный состав, т.е. круг авторов первоначально заявленного решения. Ведь в результате экспертизы может оказаться, что некоторые признаки исключаются из окончательного текста формулы вследствие несоответствия их условиям патентоспособности. И если за разработку таких признаков отвечают какие-либо конкретные лица, они не могут считаться соавторами изобретения или полезной модели. 
В 2003 г. в российское патентное законодательство (п. 4 ст. 3 Патентного закона РФ) было внесено важное дополнение, сформулированное также в предложении втором пункта 2 ст. 1354, согласно которому для толкования формулы изобретения и формулы полезной модели могут использоваться описания и чертежи. 
Описание изобретения и описание полезной модели также являются неотъемлемыми частями заявок на выдачу патентов на изобретение и патента на полезную модель. 
Норма о возможности толкования формулы изобретения и полезной модели при помощи описания и чертежей является составной частью патентных законодательств стран мира. 
Толкование формулы изобретения или полезной модели, заключающееся в уяснении действительного смысла входящих в нее признаков, учитывается при осуществлении прав, вытекающих из патента, в основном в производствах о его нарушении (контрафакции). 
В отличие от патентных законодательств государств с развитым правопорядком и международного патентного права, в российском законодательстве не раскрыты конкретные приемы толкования формулы, полезные при рассмотрении в судах дел о нарушении патента. Например, упомянутые приемы толкования в отношении формулы изобретения раскрыты в Протоколе о толковании статьи 69 Европейской патентной конвенции 2000 г. и в правиле 12 Патентной инструкции к Евразийской патентной конвенции 1994 г. 
Правила толкования формулы изобретения согласно упомянутому выше правилу 12 заключаются в следующем. Во-первых, при толковании формулы изобретения принимается во внимание каждый признак, включенный в независимый пункт формулы изобретения, или эквивалентный ему признак, известный в качестве такового до даты подачи евразийской заявки, а если установлен приоритет, - до даты приоритета изобретения. Во-вторых, само толкование формулы изобретения заключается не только в преодолении ее неясных или неопределенных положений, но и в установлении ее полного и действительного содержания. При этом должны исключаться крайности как буквального (ограничительного) толкования формулы изобретения, так и расширительной ее интерпретации (с учетом всего описания и чертежей в целях выявления общей изобретательской идеи). 
Пункт 3 ст. 1354 посвящен определению объема правовой охраны, предоставляемой патентом на промышленный образец: охрана интеллектуальных прав на промышленный образец предоставляется на основании патента в объеме, определяемом совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца. 
Перечень существенных признаков промышленного образца является неотъемлемой частью заявки на выдачу патента на промышленный образец. 
Нормы, регулирующие отношения по определению объема правовой охраны промышленного образца, традиционно тяготеют к соответствующим нормам, относящимся к изобретениям. Объясняется это тем, что перечню существенных признаков промышленного образца, т.е. словесному описанию внешнего вида изделия, всегда придавалось огромное значение, которое в практике экспертизы, по сути, играло роль формулы изобретения. 
С изменением патентного законодательства в 2003 г. в норму об объеме правовой охраны, предоставляемой патентом на промышленный образец, было включено указание на перечень существенных признаков промышленного образца. Указанная норма легла в основу пункта 3 ст. 1354, формулировка которого дает основание полагать, что изображение внешнего вида изделия и перечень существенных признаков по крайней мере равнозначны по своему влиянию на определение объема правовой охраны промышленного образца. 
Как справедливо отмечается в правовой литературе, первичным для определения объема правовой охраны промышленного образца является изображение изделия, а назначение перечня существенных признаков промышленного образца приближено к назначению, присущему формуле изобретения, но при этом перечень не может иметь самостоятельного значения без изображения изделия <3>. Вместе с тем даже такой "вспомогательный" статус перечня существенных признаков промышленного образца может приводить к случаям, когда признак промышленного образца отображен на изображении изделия, но не включен заявителем в указанный перечень, что существенно уменьшает (по сравнению с зарубежной практикой) объем правовой охраны, предоставляемой российским патентом на промышленный образец. 
-------------------------------- 
<3> Джермакян В.Ю. Патентная охрана промышленных образцов в России XXI века. М.: ИНИЦ Роспатента, 2004.