Оптовая продажа

Работы и услуги являются объектами гражданских прав в обязательственных правоотношениях. Работа и услуга – однопорядковые понятия. Они являются результатом действий, совершаемых сторонами при осуществлении сделок. Различие между ними заключается в получаемом результате: при выполнении работ результат имеет овеществленную форму, а при оказании услуг – неовеществленную. Например, результат оказания консультационных услуг может быть определен только на основании соответствующих документов (актов, сертификатов, счетов и пр). При различных комбинациях обмена вышеперечисленными объектами (товары и услуги, товары и работы) необходимо правильно оформлять эти операции.

В соответствии с Конвенцией об учреждении Всемирной организации  интеллектуальной собственности (ВОИС) объектами права интеллектуальной собственности (то есть результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации продукции) являются:

литературные, художественные произведения и научные труды;

исполнительская деятельность артистов, фонограммы и радиопередачи;

изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, коммерческие наименования и обозначения.

Для сделки, предметом  которой является обмен товара на право применения промышленного  образца, законодательством определен свой порядок документирования, учета и исчисления налогов, а для сделки, предметом которой является обмен товара на право использования литературного произведения, - свой.

Предмет. Предметом договора бартера является обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности.

Особенностью предмета именно внешнеторговых бартерных сделок является то, что российские лица, заключившие  или от имени которых заключены  бартерные сделки, обязаны в сроки, установленные законодательством Российской Федерации для исполнения текущих валютных операций, обеспечить ввоз на таможенную территорию Российской Федерации эквивалентных по стоимости товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности с подтверждением факта ввоза соответствующими документами. Сроки исчисляются с даты выпуска экспортируемых товаров таможенными органами Российской Федерации либо с момента выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Превышение установленных  сроков и выполнение иностранным  лицом встречного обязательства  способом, не предусматривающим ввоз на таможенную территорию Российской Федерации товаров, работ, услуг, результатов  интеллектуальной деятельности, допускается лишь при условии получения разрешения, выдаваемого Министерством экономического развития и торговли РФ.

Расчеты. Расчеты в денежных или иных платежных средствах не допускаются. Более того, сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств, не являются бартерными.

Если же условия заключенной  сторонами бартерной сделки изменяются на условия, предусматривающие осуществление  расчетов в денежных или иных платежных  средствах, российские лица обязаны  обеспечить возврат этих средств в сумме, эквивалентной стоимости экспортированных товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, на свои счета в уполномоченных банках.

Форма. Бартерная сделка заключается в простой письменной форме путем заключения двустороннего договора мены.

В соответствии со ст.162 ГК РФ "несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки".

Договор бартера оформляется  в виде одного документа. Два договора между юридическими лицами, в одном из которых первая сторона является покупателем, а вторая продавцом, а в другом, наоборот, - первая продавцом, а вторая покупателем, не рассматриваются законодательством как договор бартера. Исключение составляют бартерные сделки, заключаемые в счет выполнения международных соглашений, - в этом случае допускается оформление договора в виде нескольких документов, в которых должны содержаться сведения, позволяющие отнести договор к конкретному соглашению, а также установить взаимосвязь этих документов в целях определения условий исполнения бартерной сделки.

В договоре бартера должны быть определены:

номенклатура, количество, качество, цена товара по каждой товарной позиции, сроки и условия экспорта, импорта товаров;

перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, сроки выполнения работ, момент предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

перечень документов, представляемых российскому лицу для  подтверждения факта выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

порядок удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами  условий договора.

Особые условия. При совершении бартерных сделок экспорт товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности может быть осуществлен только после оформления паспорта бартерной сделки.

Особенностью договора бартера является также обязанность  российских лиц представить экспортируемые товары для экспертной оценки количества, качества и цены.

4. Примерная форма договора бартера

Если отойти от применения понятия "бартер" только к внешнеторговым сделкам, но учитывая ту особенность, что российское законодательство в качестве объектов бартерных сделок прямо определяет наряду с товарами также работы, услуги и результаты интеллектуальной собственности, примерный образец договора бартера, заключаемого российскими юридическими лицами, предметом которого является обмен товара на услуги, можно представить, посмотрев прил.6. 

Типичные ошибки и  нарушения, допускаемые участниками  договора

 

Договоры, особенно составленные на малых предприятиях, менеджеры  которых не обладают достаточной  правовой подготовкой, часто содержат многочисленные ошибки и неточности. Эти ошибки могут приводить к спорам между сторонами, значительным финансовым потерям или к признанию договора недействительным.

Преамбула. В преамбуле часто встречаются неточности в наименовании должностных лиц, подписывающих договор, и документов, на основании которых эти лица действуют. Указывается, например, что договор от имени одной из сторон подписан генеральным директором. Однако должность называется по - другому, или подписавший договор является заместителем генерального директора.

Указывается: "в лице торгового менеджера, действующего на основании устава". Как правило, на основании устава действует руководитель – генеральный директор (директор, председатель правления). Следует проверить, действительно ли в уставе оговорено право данного лица заключать подобные сделки именно на основании устава. В противном случае надо потребовать предъявить документы, подтверждающие полномочия. Как правило, такие полномочия удостоверяются доверенностью.

Если лицо, подписывающее договор, действует на основании доверенности, нужно прямо указать это в договоре, приведя номер доверенности и дату ее выдачи.

Предмет договора. В этом разделе ошибки встречаются наиболее часто. Самая распространенная – предмет договора определяется без указания конкретного вида, сорта, количества и цены, например как "продукты питания". Если это рамочный договор, а конкретные условия поставки определяются какими-либо другими документами (чаще всего спецификациями), необходимо указать, что спецификации являются неотъемлемыми частями настоящего договора.

Следует иметь в виду, что, если в договоре отсутствуют  предмет и цена и определить их невозможно, договор может быть признан  недействительным.

Часто допускается ошибка: в одном пункте договора отмечено, что ассортимент и количество определяются в дополнении к договору, а в другом - что цена определяется в спецификации. Нередко на вопрос, об одном ли документе идет речь в этих пунктах, следует положительный ответ. Если это так, то во всем договоре он должен указываться под одним названием.

Порядок расчетов. Довольно часто указывается, что продукция должна быть оплачена в течение, например, трех дней, но не уточняется, какие дни - календарные или банковские – имеются в виду. Когда в договоре отсутствует специальная оговорка о том, что речь идет о банковских днях, покупатель может попасть в очень неприятную ситуацию: ведь по умолчанию считается, что речь идет о календарных днях и, если срок платежа составляет два или три дня, а все два или три дня могут оказаться нерабочими для банка, у покупателя не будет возможности выполнить свои обязанности.

В такой ситуации, если строго следовать букве договора, для покупателя наступает ответственность  за невыполнение обязательств по договору.

Порядок приемки продукции по количеству и качеству. Чаще всего при приемке продукции пользуются Инструкциями П-6 и П-7, утвержденными постановлением Госарбитража СССР. Но применение этих Инструкций возможно, если это специально указано в договоре. Кроме того, необходимо учесть, что некоторые вопросы эти Инструкции отдают на усмотрение сторон, поэтому их желательно особо оговорить в договоре.

Прочие разделы. В договорах часто опускаются некоторые пункты, а то и целые разделы, так как составители считают их пустыми формальностями. Например, отсутствует раздел "форс-мажорные обстоятельства". Однако когда такие обстоятельства наступают, бывает довольно сложно определить порядок действий сторон. Поэтому данный раздел в договоре должен быть обязательно. В нем следует указать виды этих обстоятельств, какими документами должно подтверждаться их наступление, в течение какого срока сторона, для которой наступили форс-мажорные обстоятельства, должна уведомить об этом контрагента, а также действия сторон, если такие обстоятельства длятся более установленного здесь же срока (обычно трех или шести месяцев).

Если в договоре установлен претенциозный порядок рассмотрения споров, надо установить для рассмотрения претензии минимальные сроки (одну-две  недели).

Следует обращать также  внимание на точность указания реквизитов сторон, на недопустимость сокращений, не являющихся общепринятыми, на четкость оттиска печати (должна стоять печать самого предприятия, заключившего договор).

Некоторые общие замечания  и рекомендации. В документе не должно быть неточностей (например, в одном из договоров одно и то же лицо именовалось то продавцом, то поставщиком, то продавцом-поставщиком).

Если качество продукции  определяется ГОСТами, они должны быть названы, причем точно.

Если в договоре указано, что качество определяется в спецификации, спецификация обязательно должна содержать эти требования.

Каждый лист договора должен быть подписан, чтобы исключить  подмену листов. Если по каким-либо условиям договора должна быть достигнута устная договоренность, а также в случаях возникновения разногласий можно, предупредив партнера, записывать переговоры (в том числе телефонные) на магнитофон. Не будет лишним включить в договор условие, в соответствии с которым записанные переговоры приравниваются к письменной форме и могут быть использованы в качестве доказательств в суде (арбитражном суде).

В договоре недопустимы  зачеркивания, подчистки, поправки и т.п. Если же такое все-таки произошло, нужно написать на полях "исправленному верить". Эта надпись должна быть заверена подписями обеих сторон.

Если какой-либо договор  предполагается использовать в качестве типового для многих контрагентов, он должен быть особо выверен, чтобы  не тиражировать ошибки.

Чтобы не допустить ошибок в договоре необходимо соблюдать  следующие правила:

подписи сторон должны быть сделаны полно и разборчиво. "Небрежная подпись" на договоре в случае, если ваш контрагент оспорит свою подпись, могут повлечь за собой то, что судебная экспертиза не сможет дать однозначного ответа об авторстве подписи, и это может существенно вам помешать;

если текст договора составляет несколько страниц, необходимо их прошить и скрепить подписями  и печатями сторон. Некоторые предприниматели используют и другой, также эффективный способ - они подписывают каждую страницу договора (визируют). Данное обстоятельство в случае спора может оградить вас от заявлений недобросовестного партнера: - что "этот лист договора он и в глаза не видел";

никогда не подписывайте чистых бланков, поскольку такие "чистые" бумаги могут в будущем быть использованы против вас.

Можно также сохранять  проекты договора с собственноручными  исправлениями, замечаниями и вставками  другой стороны. Такой документ в арбитражном суде может служить доказательством того, что ваш контрагент при заключении сделки вовсе ни в чем не заблуждался, а действовал разумно и обдуманно.

 

Список использованной литературы

 

1. Концепция развития потребительской кооперации Российской Федерации до 2015 года;
2. Щур Д.Л., Основы торговли, оптовая торговля, издательство "Дело и Сервис", 2005;
3. Пронина М.Г., Витушко В.А., Орлова Л.М. и др. Правовое регулирование хозяйственной деятельности предприятия / Под общ. ред. Прониной М.Г. - Мн.: Выш. шк., 2000;
4. Андреева Л. В защиту необходимости договора оптовой купли-продажи // Хозяйство и право. - М., 1999;
5. Анохин В. Каким быть договору поставки // Хозяйство и право. - М., 1996;
6. Вахнин И. Выбор формы расчетов в условиях договора поставки // Хозяйство и право. - М., 1995;
7. Валевич Р.П., Давыдова Г.А. Экономика торгового предприятия: Учеб. пособие. Мн.: Выш. шк., 1996.