Контрольная работа по "Семейному праву"

 

 

 

 

 

 

 

Контрольная  работа

По дисциплине

«Семейное право»

      Вариант № 4

 

                                       

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Чита-2012

 

1. Учет мнения ребенка как способ выявления и обеспечения его интересов.

Ребенок имеет  право "свободно выражать свое мнение, это право включает свободу искать, получать и передавать информацию и идеи любого рода, независимо от границ, в устной, письменной или печатной форме, в форме произведений искусства или с помощью других средств по выбору ребенка" (ст. 13 Конвенции о правах ребенка). Ребенок может довести до сведения родителей и других членов семьи свою точку зрения по тому или иному вопросу, затрагивающему его интересы, в любой удобной для воспроизведения форме.

  Закрепление в ст. 57 СК РФ данного права ребенка свидетельствует о признании его личностью, о необходимости считаться с мнением ребенка

"Ребенок  вправе выражать свое мнение  при решении в семье любого  вопроса, затрагивающего его интересы...". В развитие этого положения  законодатель предусматривает различные формы реализации права ребенка на выражение своего мнения, определяет случаи, когда мнение ребенка имеет правовое значение:

- во-первых, ребенок  вправе выражать свое мнение  при решении в семье любого  вопроса, затрагивающего его интересы;

- во-вторых, ребенок вправе быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства;

- в-третьих,  учет мнения ребенка, достигшего  возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда  это противоречит его интересам;

- в-четвертых,  в случаях, предусмотренных Семейным кодексом РФ, органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет.

Конвенция предписывает "уделять внимание взглядам ребенка  в соответствии с его возрастом  и зрелостью". Исходя из этого в законодательстве и на практике придается различное правовое значение мнению ребенка в зависимости от его возраста.

Дети  моложе 10 лет, "имеют право на мнение в диспозитивном режиме: учет его обязателен, однако степень обязательности и мотивация иного решения отдается на усмотрение родителей, органа опеки и попечительства, суда.

Получается, что  принятие во внимание или отклонение доводов детей, не достигших возраста 10 лет, является исключительной прерогативой родителей. Однако после достижения ребенком 10-летнего возраста учет его мнения родителями обязателен, исключение могут составить лишь те предложения и пожелания ребенка, реализация которых противоречила бы его интересам.

В ряде случаев  закон придает воле ребенка, достигшего 10 лет, правовое значение, и определенные действия вообще не могут быть совершены, если ребенок возражает против этого.

Речь идет об изменении фамилии и имени  ребенка (ст. 59 СК РФ), восстановлении родителей  в родительских правах (ст. 72 СК РФ), усыновлении ребенка (ст. 132 СК РФ), изменении фамилии, имени и отчества ребенка при усыновлении (ст. 134 СК РФ), записи усыновителей в качестве родителей ребенка (ст. 136 СК РФ), изменении фамилии и имени ребенка при отмене усыновления (ст. 143 СК РФ) и передаче ребенка на воспитание в семью (ст. 154 СК РФ).

Представляется, что перечень ситуаций семейно-правового  характера, предполагающих получение  обязательного согласия ребенка  в возрасте старше 10 лет, должен быть расширен.

В частности, целесообразным является получение такого согласия при рассмотрении судом иска об установлении отцовства в отношении данного ребенка. В п. 4 ст. 48 СК РФ сказано, что установление отцовства в отношении лица, достигшего возраста 18 лет (совершеннолетия), допускается только с его согласия, а если оно признано недееспособным - с согласия его опекуна или органа опеки и попечительства.

До  достижения совершеннолетия  установление отцовства отвечает интересам  ребенка, поскольку это дает ему  право на получение содержания, воспитания и защиты со стороны родителей. После достижения ребенком совершеннолетия картина меняется, поскольку совершеннолетнее лицо более не нуждается в этом, а родитель, напротив, может быть заинтересован в получении алиментов от ребенка.

Анализ норм гражданского законодательства, а именно ст. 20 Гражданского кодекса РФ, определяющей место жительства гражданина, и положений Закона "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и места жительства в пределах Российской Федерации" позволяет сделать вывод: ребенок, достигший возраста 14 лет, вправе самостоятельно осуществлять выбор своего места жительства.

Поскольку при  расторжении брака в судебном порядке должен быть решен вопрос о том, с кем из родителей будут  проживать несовершеннолетние дети (заключается соглашение между родителями или решение принимает суд), то при этом обязательно должно быть получено согласие ребенка, достигшего возраста 14 лет.

В Постановлении  Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" в п. 5 дополнительно к вышеотмеченному указывается, что, решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего, при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет, при условии, что это не противоречит его интересам.

Обратим внимание на еще один важный вопрос, связанный с учетом мнения ребенка в семье. В соответствии со ст. 9 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" гражданство детей определяется, как правило, гражданством родителей. Малолетние дети (в возрасте до 14 лет) автоматически следуют гражданству родителей. Приобретение же или прекращение гражданства подростка в возрасте от 14 до 18 лет в связи с изменением гражданства его родителей требует письменного, нотариально удостоверенного согласия ребенка.

Необходимым предварительным условием медицинского вмешательства является информированное добровольное согласие гражданина. Следуя нормам, закрепленным в ст. 24, 32, 33, 34 Основ, согласие несовершеннолетнего, достигшего возраста 15 лет, должно быть обязательно получено при решении вопроса о производстве медицинского вмешательства или об отказе от него, о прекращении начатого вмешательства.

Таким образом, на основании сказанного, представляются важными следующие положения:

1. Право ребенка  на выражение своего мнения  и право ребенка на учет своего мнения - разные правовые категории.

Так, ребенок  любого возраста вправе выражать свое мнение при решении в семье  любого вопроса, затрагивающего его  интересы, а также быть заслушанным  в ходе любого судебного или административного  разбирательства. Такая постановка вопроса вовсе не исключает ситуации, когда родители, выслушав ребенка, принимают прямо противоположное его мнению решение.

Право ребенка  на учет его мнения возникает лишь при достижении возраста десяти лет.

2. Правовое значение  мнения ребенка определяется двумя факторами: возрастом ребенка и значимостью совершаемого семейно-правового акта.

3. Выражая мнение, ребенок обнаруживает свой интерес  в субъективном смысле. Однако  правовое значение оно приобретает  лишь при установлении соответствия его истинным интересам ребенка, что осуществляется родителями, органами опеки и попечительства, судом.

4. В соответствии  со ст. 57 СК РФ органы опеки  и попечительства или суд в  случаях, прямо предусмотренных  настоящим кодексом, могут принять  решение только с согласия ребенка, достигшего возраста 10 лет: восстановление в родительских правах, усыновление и решение других, жизненно важных для ребенка вопросов. Таким образом, позитивное мнение ребенка является исключительным условием принятия решения названными органами.

5. В отношении  родителей ребенка ст. 57 СК РФ  устанавливает правило совершенно  иного содержания: родители должны  учитывать не только согласие, но и несогласие ребенка с  тем или иным решением, принятым  родителями, если ребенок достиг  возраста 10 лет.

6. Поскольку  действующее законодательство определяет  получение согласия ребенка, достигшего  возраста 10 лет, как обязательное  условие для принятия решения  органом опеки и попечительства  или судом в случаях, предусмотренных  СК РФ, есть все основания рассматривать такое согласие как один из юридических фактов, необходимых для возникновения семейных правоотношений того или иного вида.

2. Установление отцовства и материнства при применении методов искусственной репродукции человека.

Определенные проблемы с записью о родителях ребенка могут возникнуть и при применении современных технологий искусственного репродуцирования человека. Так, лица, давшие письменное согласие на искусственное оплодотворение или на имплантацию эмбриона, записываются в качестве родителей ребенка.В данном случае могут возникнуть две ситуации. Во-первых, искусственное оплодотворение может быть произведено спермой мужа матери ребенка или при имплантации может быть использован эмбрион, генетически происходящий от данной супружеской пары. В этом случае налицо биологическое родство между ребенком и обоими родителями. Во-вторых, возможно искусственное оплодотворение донорской спермой или имплантация эмбриона, генетически связанного только с одним из родителей или вообще не имеющих с ними генетической связи (донорского эмбриона). В такой ситуации биологическое родство с одним из родителей или даже с обоими из них отсутствует.

Однако законодательство предписывает записывать лиц, выразивших согласие на применение указанных технологий, в  качестве родителей, а ст. 52 СК запрещает им при оспаривании отцовства или материнства ссылаться на факт применения этих технологий.

Заключение договора до момента  зачатия ребенка позволяет отличить договор о суррогатном материнстве  от договора об уступке уже зачатого или рожденного ребенка. Последний договор следует признать ничтожным вследствие его противоречия основам нравственности (ст. 169 ГК РФ).

Технически возможны различные  формы суррогатного материнства: путем  искусственного оплодотворении суррогатной  матери спермой лица, желающего установить родительские провоотношения с ребенком (так называемой низкотехнологичное суррогатное материнство), и путем пересадки эмбриона суррогатной матери (высокотехнологичное суррогатное материнство). В первом случае суррогатная мать является одновременно и генетической матерью ребенка. Во втором случае генетическая связь между суррогатной матерью отсутствует.

Российское законодательство регулирует только высоко-технологичное суррогатное  материнство. Это позволяет избежать ситуации, когда суррогатная мать обязуется передать по договору свои права на рожденного ею, генетически происходящего от нее ребенка.

Однако отсутствие генетической связи  между ребенком и суррогатной  матерью само по себе недостаточно для утраты ею права быть записанной в качестве матери ребенка. Закон отдает в данном случае предпочтение не факту рождения и не факту наличия генетической связи, а намерению суррогатной матери передать ребенка. При этом юридически значимое намерение должно быть выражено дважды: в момент заключения договора о суррогатном материнстве до зачатия ребенка и еще раз после рождения ребенка.

Если она отказывается от подтверждения  согласия, она может сама записаться в качестве матери рожденного ею ребенка. Однако если она подтвердила свое согласие, отозвать его в дальнейшем и оспорить запись в качестве родителей лиц, заключивших с ней договор, она уже не вправе. Лица, давшие согласие на вынашивание, связаны своим согласием и не вправе отозвать его. Если суррогатная мать не возражает против этого, они обязаны записать себя в качестве родителей ребенка и не вправе при оспаривании отцовства или материнства ссылаться на применение суррогатного материнства.

Данная норма должна быть признана одним из достижений Семейного кодекса. В ней сформулировано весьма удачное решение сложной

с моральной точки зрения проблемы. При использовании суррогатного материнства возникает противоречие между интересами лиц, заключивших  договор на вынашивание ребенка  и являющихся его генетическими  родителями, и женщиной, осуществляющей вынашивание. Поскольку лица, заключившие договор на вынашивание, являются генетическими родителями ребенка, они могут связывать свои надежды и родительские чувства с его появлением на свет. Отказ суррогатной матери от подтверждения согласия на запись их в качестве родителей может причинить им серьезную травму.

Суррогатная мать, в свою очередь, не являясь генетической матерью, тем  не менее имеет с ребенком биологическую  связь. В процессе беременности и  родов проявляются материнские  чувства, которые могут полностью изменить ее отношение к ребенку и заключенному ею соглашению. Если бы она была по закону обязана передать ребенка лицам, заключившим с ней договор, это могло бы оказаться для нее столь же тяжелой утратой, как потеря собственного ребенка. Поэтому при разрешении данной коллизии интересов предпочтение было отдано интересам суррогатной матери. Факт вынашивания или рождения был признан более социально и эмоционально значимым, чем генетическое происхождение.

Однако суррогатная мать вправе отказаться от подтверждения своего согласия только до момента записи других лиц в качестве родителей ребенка. В дальнейшем она уже не вправе отозвать его. Такая мера необходима для защиты интересов ребенка и супружеской пары, записанных в качестве его родителей и заинтересованных в стабильности родительских правоотношений. Совершенно недопустима ситуация, когда они жили бы в течение многих лет под угрозой оспаривания своих родительских прав.