Юридические лица в гражданском праве

      - разрешительный порядок; 

      - нормативно-явочный порядок. 

      Распорядительный порядок характеризуется   тем,  что  юридическое  лицо возникает на основе  одного  лишь  распоряжения  учредителя,  а  специальной государственной регистрации не подлежит. 

      Разрешительный порядок образования  юридического лица предполагает, что создание организации разрешено тем  или  иным  компетентным  органом.  Такой порядок дает  возможность  государственным  органам  не  разрешить  создание юридического  лица  по  различным  причинам,  в  том  числе  и  по  причинам “нецелесообразности”. 

      Нормативно-явочный  порядок   предусматривает   возможность   создания юридических лиц без согласия каких-либо третьих  лиц.  Регистрирующий  орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы  организации и соблюден ли  установленный  порядок ее  образования,  после чего  обязан зарегистрировать юридическое лицо. 

      Обычные хозяйственные организации  в развитых  демократических   странах создаются,  как правило,  в распорядительном   порядке.   Нормативно-явочный порядок для хозяйственных организаций присущ  недемократическим  странам.  В тоже  время  общественные  организации  в   бывших   соцстранах   (например, профсоюзы)  как  правило,  создавались распорядительно,  а   демократических странах, как правило, некоммерческие (общественные и религиозные)  организации создаются в нормативно-явочном порядке.  Во  многих  странах  (в  том  числе демократических)  нормативно-явочный  характер  предусмотрен  для  некоторых хозяйственных организаций, таких как банки и страховые общества. 

      Создателям   (учредителям)   юридических    лиц    необходимо    также

самостоятельно  принять ряд принципиальных решений  и закрепить  их  письменно в виде Учредительного договора, устава,  решения  о  создании  и  назначения ответственных руководителей. 

      Учредителям необходимо, прежде  всего,  выбрать организационно-правовую форму будущей организации в зависимости от того,  с  какой  целью  создается юридическое лицо, каковы будут его функции, объемы производства и др.  Затем необходимо  найти  наименование   (кроме   государственных   организаций   и учреждений), которое бы индивидуализировало данное юридическое лицо.

   Если  создается некоммерческая организация,  то  учредителям  необходимо определить судьбу имущества юридического лица после его  ликвидации  -  либо оно будет распределяться между членами, либо перейдет в  распоряжение  неких третьих лиц, в том числе государственных. 

      Если создается  коммерческая  организация,  то  необходимо  установить размер уставного капитала, четко распределить доли  учредителей  в  уставном капитале, определить сроки и порядок уплаты своей доли  каждым  учредителем, а также ответственность за несвоевременное внесение и т.д.

   Важнейшим вопросом при создании юридического лица является  вопросы о сроках созывов общих  собраний  учредителей,  порядок  избрания  руководящих органов  и  другие  организационные  вопросы,  призванные   защитить   права учредителей в управлении обществом.

    Под учредительным договором понимается  “консесуальный  гражданско - правовой договор,  регулирующий  отношения  между  учредителями  в  процессе создания и деятельности юридического лицо”[6]. Учредительный договор может рассматриваться как разновидность договора о  совместной  деятельности,  или как самостоятельный договорный тип.

    Устав предприятия является документом, который регулирует, прежде всего, отношения между учредителями и самим юридическим лицом, а  также  в  котором предусмотрены общие  вопросы  управления  организацией,  порядок  реализации прав  и   обязанностей   учредителей,   гарантии   выполнения   обязанностей юридического лица перед третьими лицами и трудовым коллективом и  др.  Устав предприятия на заключается, а утверждается, а это значит, что для заверения подлинности устава может  не  потребоваться  подписей  всех  учредителей,  а достаточно подписей некоторых  уполномоченных  общим  собранием  учредителей лиц  (например,  председателем  общего  собрания,  секретарем).  Во   многих странах существует институт так называемых общих  положений  об  организациях данного вида или общего устава, который позволяет учредителям не  составлять свой отдельный устав организации, а сослаться на  некоторый  законодательный акт, в котором перечислены наиболее распространенные типы уставов или  общих положений взаимоотношений юридических лиц и его учредителей.

[6] Гражданское  право. Часть I. Учебник/Под ред.  Ю.К.Толстого,А.П.Сергеева, - М.: Издательство ТЕИС, 1996. стр.119.

    В решении о создании организации основным вопросом  является  избрание первоначального исполнительного органа, что  бы  предприятие  изначально  не было без ответственного лица. 

2. Юридическое лицо  в соответствии  с Гражданским кодексом РФ (1994) 

      В соответствии с  п.1  ст.  48   Гражданского  кодекса   РФ  1994  года

“юридическим  лицом признается организация, которая  имеет  в  собственности, хозяйственном ведении и  оперативном  управлении  обособленное  имущество  и отвечает по своим обязательствам этим  имуществом,  может  от  своего  имени приобретать  и  нести  обязанности,  быть  истцом  и  ответчиком  в   суде.” Рассмотрим  данное   определение   с   точки   зрения   основных   признаков юридического лица. 

      2.1. Общая характеристика. 

      Первый признак юридического  лица  -  имущественная  обособленность  - находится в определении, данном в Гражданском  кодекс  РФ  1994  года  (далее просто ГК) в самом начале. В качестве юридических  форм  такого  обособления называется  право  собственности,  право  хозяйственного  ведения  и   право оперативного управления.

       Однако  некоторые  юридические  лица,  например   посредническая   или

брокерская контора  и т.п., могут не иметь имущества  на  одном  из  указанных вещных прав. Все их  имущество  может  состоять  в  средствах  на  счетах  в банках, а необходимое помещение и инвентарь  они  арендуют.  В  еще  большей степени такая имущественная база может  быть  присуща  юридическим  лицам  - некоммерческим   общественным   организациям.   Вещные   права   не   должны рассматриваться как  безусловно  необходимые и исключительные  юридические формы имущественного обособления юридического лица.  Это  обособление  может быть обеспечено посредством других правовых форм.

    Второй признак  -  способность  отвечать  своим  имуществом  по  своим

обязательствам - также выражен в п.1 ст. 48 ГК: “...  и  отвечает  по  своим

обязательствам  этим имуществом ...”.

     Надо заметить, что до принятия ГК предприятия существовали на основании Закона “О предприятиях и предпринимательской деятельности”,  в  которой  для наиболее распространенной организационно-правовой  формы  -  товарищества  с ограниченной ответственностью  -  не  был  предусмотрен  данный  принцип,  и имущество товарищества принадлежало не самому товариществу, а учредителям  в соответствии с их долями.

   Из общего правила о том, что “взыскания  по  требованиям могут быть

обращены лишь на обособленное имущество данного  юридического лица”[7]  в ГК предусмотрены некоторые исключения. В  п.5  ст.  115  ГК  по  обязательствам федерального  казенного  предприятия  при  недостаточности   его   имущества дополнительную (субсидиарную) ответственность несет Российская Федерация;  в силу п. 4 ст. 107 ГК члены производственного кооператива, а в силу п. 4  ст.

116 при определенных  условиях и  члены  потребительского  кооператива  несут дополнительную    (субсидиарную)    ответственность    по     обязательствам соответствующего   кооператива.   Кроме   того   для   участников    полного товарищества на основании п. 1  ст.  75  ГК  и  для участников  общества  с дополнительной ответственностью на основании п. 1 ст.  95  ГК  предусмотрена солидарная субсидиарная ответственность. 

[7] Гражданское  право России. Курс лекций. Часть  первая. Под ред.О.Н.Садикова. - М.: Юрид.лит., 1996. стр. 54.

    
 
 
 

Третий признак  юридического лица -  правосубъектность  -  также прямо

закреплен в  тексте п. 1 ст. 48 ГК: “... (юридическое  лицо) может  от  своего

имени приобретать  и  осуществлять  имущественные  и  личные  неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.” 

      В данном определении перечислены  все  предпосылки  для   окончательного внешнего  выражения  самостоятельности   и   гражданской   правосубъектности юридического лица. 

      Необязательный признак - организационное  единство - не закреплен в  ГК

прямо для всех юридических лиц, однако, для каждой отдельной организационно - правовой  формы  предусмотрены  обязательные  требования  к  организационной основе организации. Данный перечень не является исчерпывающим и, как правило, более подробно описывается в специальных законах, как,  например  Закон  “Об акционерных обществах”. 

      Еще один необязательный  признак  -  использование  юридическим   лицом собственного наименования - закреплено в п. 4 ст. 54 ГК: “Юридическое  лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. 

      Юридическое лицо, фирменное наименование  которого  зарегистрировано  в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. 

      Лицо, неправомерно  использующее  чужое  зарегистрированное  фирменное наименование, по  требованию  обладателя  права  на  фирменное  наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. 

      Порядок   регистрации   и   использования    фирменных    наименований

определяется  законом и иными правовыми  актами  в  соответствии  с  настоящим Кодексом”. Данная статья является скорее декларативной, так  как  отсутствие технической базы у регистрирующих органов, а также  не  принятие  Закона  “О регистрации юридических лиц” не обеспечивают в настоящий момент  возможность проверить   использование   фирменного   наименования   каким-либо    другим юридическим лицом при регистрации коммерческой организации. 

      Предусмотренные  ГК  деление  некоммерческих  организаций  практически соответствуют   общепринятым   международным   делениям   на   общественные, религиозные  и  государственные  организации.  Исключением является  только потребительские кооперативы. 

      Коммерческие же организации  в ГК делятся более  сложно  и  значительно отличаются  от  “классического  деления”.  Так  “классические”  компании   и корпорации включены в общий раздел “Акционерные общества”, а  в  ст.  97  ГК дается указание на разделение акционерных общества на закрытые (компании  по “классической” схеме) и открытые (корпорации) акционерные общества. А  более простая форма коммерческой организации - фирма - представлена в  ГК  в  виде следующих организационно-правовых форм: 

      - производственный кооператив; 

      - полное товарищество; 

      - товарищество на вере; 

      - общество с ограниченной ответственностью; 

      - общество с дополнительной ответственностью. 

      Законодатели, видимо в таком расширении форм намерены были увековечить исторические корни Российских коммерческих структур  и  показать  отсутствие влияния западной  культуры  на  законодательную  базу  России.  Но  практика показывает,   что   подавляющееся   большинство   коммерческих   организаций создается   в   “классических”   формах   -    общество    с    ограниченной ответственностью  (фирма),  закрытое  (компания)  и  открытое   (корпорация) акционерные общества. 

      Настоящий ГК предусматривает  лишь  одну  форму  создания  юридического лица  на  основании  общего   положения   -   это   отделения   общественных объединений,  которые   могут   действовать   на   основании   устава   того общественного объединения, в структуру которого они входят.[8]