Источники гражданского права

     2  Виды источников  права и их особенности 

      В Российской Федерации принято выделять следующие источники гражданского права:

          1.Конституция Российской Федерации.

          Систему гражданского законодательства  определяют положения Конституции РФ, согласно которой гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации. Следовательно, во всей нашей стране действует единое гражданское законодательство, только исключением является жилищное право, которое относится к совместному ведению Российской Федерацией и ее субъектов, и в этой области при отсутствии федеральных законов могут утверждаться нормативные акты субъектов Федерации. Их предмет определен новым Жилищным кодексом, введенным в действие с 1 марта 2005 г., который в интересах  жилищного законодательства сохраняет основное регулирование в этой области за Российской Федерацией. 
           Конституция РФ определяет также конкретные формы основных актов отечественного законодательства: это федеральные законы, которые принимает Государственная Дума, указы и распоряжения Президента РФ, постановления и распоряжения Правительства РФ. Нормативные акты этих высших органов государственной власти и, прежде всего, федеральные законы образуют основной массив действующего гражданского законодательства. 
Конституция имеет высшую юридическую силу, законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. Суд - это определенный механизм защиты высшей юридической силы Конституции. При рассмотрении дела установив противоречащие актам государственного и муниципального органа Конституции, он обязан применить норму Конституции России. Многие конституционные нормы являются непосредственными источниками гражданского права. Так, каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельностью. Не допускается экономическая деятельность, направленная на недобросовестную конкуренцию и монополизацию.⁷

         2.Федеральные законы. Они принимаются на основе всенародного референдума или Федеральным Собранием Российской Федерации. При регулировании экономических отношений следует иметь в виду, что эти отношения, основываются на юридическом равенстве участников гражданского оборота, регулируются Гражданским кодексом РФ. Можно добавить, что ГК РФ, в какой-то степени, регулирует и другие предпринимательские отношения, как внутрифирменные и властно-публичные (процедуры регистрации и ликвидации юридических лиц, нормы о конкуренции, нормы о понуждении к заключению договора, вопросы принудительного прекращения права собственности в публичных интересах).

           В сфере гражданского права важнейшим федеральным законом является ГК, определяющий основные начала, понятия и главное содержание всех институтов этой отрасли права. Наряду с ГК и в развитие его положений действует система федеральных законов. Они дают более полное регулирование отдельных институтов гражданского права и постепенно приобретают необходимую стабильность. 
Федеральные законы, как основной источник российского гражданского права, подразделяются на федеральные конституционные законы и федеральные законы. Высшей юридической силой среди федеральных конституционных законов обладает Конституция РФ, являющаяся основой для формирования гражданского законодательства. Другие федеральные конституционные законы принимаются в развитие тех или иных норм, заложенных в Конституции  РФ, способствуют защите и реализации всеми субъектами гражданского права своих гражданских прав и свобод. Наряду с кодифицированными нормативными актами источниками гражданского законодательства являются специальные законы, регулирующие.

         Федеральные законы также как и Конституция имеют верховенство на всей территории РФ, прямое действие и высшую юридическую силу по отношению к остальным нормативно-правовым актам, издаваемым по вопросам, отнесенным к ведению РФ либо совместному ведению РФ и ее субъектов. Законы обязательно должны соответствовать Конституции РФ.⁸

        3. Указы Президента Российской Федерации. По Конституции РФ, указы Президента не должны противоречить законам, в противном случае должен быть применен закон, может быть принят по любому вопросу, входящему в компетенцию Президента Российской Федерации, за исключением случаев, когда соответствующие отношения согласно ГК или федеральному закону могут быть урегулированы только законом. Но в некоторых случаях и юридически и фактически указы Президента заменяют законы. Так, согласно ст. 3 ГК РФ, Президент РФ может издавать указы нормативного характера в случае пробела в законе. Следует отметить, что Конституционный Суд РФ фактически дал Президенту право издавать временные акты, заменяющие законы: « Не противоречит Конституции Российской  Федерации   издание Президентом   указов, восполняющих пробелы в правовом регулировании по вопросам, требующим законодательного решения, при условии, что такие указы не противоречат Конституции РФ, а также федеральным законам, а их действие во времени ограничивается периодом до принятия соответствующих законодательных актов.⁹ 
          4. Постановления Правительства России. Издаются такие постановления на основании Конституции Российской Федерации, федеральных законов и нормативных актов Президента. Так, Закон РФ «О защите прав потребителей» уполномочил Правительство РФ издавать правила оказания отдельных видов услуг. Постановления Правительства РФ могут быть приняты только на основании и во выполнение Кодекса и других законов, а также указов Президента РФ. В Кодексе содержится время от времени ровная отсылка к таким актам Правительства издавать в вариантах, предусмотренных законом, правила, которыми обязаны управляться стороны при заключении и выполнении общественных договоров. Имеются в виду правила, принимающие формы типовых договоров, положений. Аналогичные отсылки включены и в некие остальные законы, а также в указы Президента РФ. Имеется в виду, что принятые на их базе постановления Правительства РФ обязаны соответствовать и ГК, и законам, и указам Президента РФ.

           5. Акты федеральных министерств и ведомств. Вправе издавать ведомственные нормативные акты в виде приказов, инструкций, директив Министерства и ведомства Российской Федерации. Иногда законодатель вообще лишает федеральные органы исполнительной власти издавать нормативные акты. Так, Закон «О защите прав потребителей» не допускает регулирования защиты прав потребителей ведомственными нормативными актами. Однако непременным условием их действия является регистрация в Министерстве юстиции РФ.  
В случаях применения любого нормативного акта важным условием является требование о его официальном обнародовании путем опубликования. Федеральные законы, указы Президента РФ и постановления Правительства РФ официально публикуются в бюллетене «Собрание законодательства Российской Федерации», «Российской газете», а законы — еще в «Парламентской газете». Акты федеральных министерств и ведомств обнародуются в «Российской газете», «Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти». После их первого официального опубликования законы вступают в силу через 10 дней, указы Президента РФ и постановления Правительства РФ через 7 дней, если иной срок не указан в самом акте. Ведомственные нормативные акты, как указано выше, сначала проходят регистрацию в Министерстве юстиции РФ, а затем публикуются.¹⁰

          6. Обычай как источник гражданского права. Под обычаем понимаются правила, сложившиеся в результате их длительного применения ввиду практической целесообразности и получившие признание в актах законодательства или решениях судов. Обычай в современных государствах с развитым законодательством, не играет большой роли и применяется преимущественно во внешнеэкономических отношениях. Но в ряде норм ГК и некоторых актах законодательства РФ содержатся ссылки общего характера на обязательность обычая. 
В ГК дается определение обычая делового оборота, которым признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Необходимость в их применении возникает, когда по различным причинам затруднительно ответить на вопрос о том, как следует регулировать те или иные отношения. Таким образом, в суде заинтересованная сторона вправе обосновывать наличие обычая, используя общие правила гражданского процесса и способы доказывания. Однако обычай не может противоречить нормам законодательства и условиям заключенного между сторонами договора. В сфере предпринимательской деятельности обычаи не только складываются, но и применяются. Поэтому в статье 5 ГК РФ говорится об обычае делового оборота. При этом не имеет значения, зафиксирован ли обычай в каком-либо документе, хотя такие документы в ряде случаев существуют.¹¹ 
           7. Обычные требования. В одном ряду с обычаями во многих статьях ГК говорится об обычно предъявляемых требованиях, которыми следует руководствоваться. В одних случаях этот термин дополняет отсылку к обычаям делового оборота, в других употреблен самостоятельно. В литературе эти два термина иногда характеризуются как равнозначные, но обычай - это дополнительный источник права, когда он соответствует указанным в ГК признакам и в законе это прямо и ясно оговорено. Обычно предъявляемые требования такого общего статуса в ГК не получили и не должны приравниваться к обычаям.

         Вопрос о содержании и применении обычно предъявляемых требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора. На основании обычно предъявляемых требований могут складываться обычаи, однако такая их трансформация должна быть признана юридической практикой, прежде всего судебной, и получить подтверждение в наличии признаков обычая, названных в ст. 5 ГК.¹²

     3. Не относятся к источникам гражданского права, но используются в практике

     1. Нормы морали и нравственности. Правила морали и нравственности, становятся источниками права лишь в том случае, если они закреплены в каком-либо нормативном акте, входящим в систему гражданского законодательства. Нормы морали и нравственности, имеющие значение для уяснения смысла гражданского законодательства и правильного применения, воплощенных в нем правовых норм, чтобы признать сделку совершенной с целью, заведомо противоречащей основам правопорядка и нравственности, необходимо знать, какие правила составляют основу нравственности в обществе. Например, ст.227 ГК закрепляет право морали и нравственности о необходимости возврата найденной вещи лицу, потерявшему ее,  или ее собственнику; в силу ст.   169 ГК признается  ничтожной сделка, совершенная    с    целью,    заведомо    противной    основам    правопорядка    и нравственности.

            Нормы морали близкие по своей природе обычаям, выражают нравственные представления и оценки основных слоев общества, источником гражданского права не являются, хотя и лежат в основе многих его понятий. Нормы морали влекут правовые последствия только при наличии о том прямого указания в актах законодательства. Например, в силу ст. 169 ГК недействительными являются сделки, противные по своей цели не только основам правопорядка, но и нравственности.

          Также, начала морали и нравственности важны для применения норм гражданского права. В ряде статей ГК об этом содержатся прямые указания как общего характера (п. 2 ст. 1, п. 2 ст. 6), так и применительно к отдельным группам гражданских правоотношений (п.  2 ст. 1101). Особое значение нормы морали имеют при возмещении вреда, причиненного личности, а также компенсации морального вреда.¹³

         2. Постановления судебных пленумов, являющиеся актами, разъясняющими вопросы применения права в порядке толкования законодательства, и обязательные для всей системы соответствующих судов. Постановления Пленумов Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ и судебные решения высших судебных органов по конкретному делу являются обязательными для всех лиц, участвующих в данном деле, а также для организаций и учреждений, должностных лиц и граждан, подпадающих под их действие, и подлежат обязательному исполнению на всей территории Российской Федерации.

         3.Судебная практика, то есть многократное единообразное решение судами одной и той же категории дел, способствующие выработке единого понимания, и применения судебными органами гражданского законодательства. Преобладающим является мнение, что в России судебная практика не является источником гражданского права, поскольку решения по конкретным гражданско-правовым спорам носят индивидуальный характер и не создают общеупотребительных норм. Противники этой теории ссылаются на то, что Пленумы дают разъяснения по вопросам судебной практики, обязательные для нижестоящих судов. В целом же эти разъяснения не содержат новых норм, они толкуют существующий закон.

         4.Судебный прецедент, то есть решение суда по конкретному делу, обязательно только для лиц, участвующих в деле, но не обязательно для судей, рассматривающих аналогичные дела. Несмотря на то, что закон как источник гражданского права формально стоит выше прецедента, фактически система судебных прецедентов расширяет в достаточно широких пределах рамки судейского усмотрения при решении конкретных дел. Такое положение стало меняться лишь в последние десятилетия в связи с ростом статуса и объёма норм статутного права (законодательства).¹⁴

     5.Индивидуальные  акты, или акты локального характера, не содержащие общеобязательных предписаний (правовых норм). В сфере гражданского права часто используются конкретные уставы различных юридических лиц, договоры и т. п. Эти акты обязательны лишь для тех, кто их принял. Любое юридическое лицо в целях эффективной организации работы и решения уставных задач вправе принимать нормативные акты, регулирующие отношения внутри соответствующих юридических лиц. Данные акты применяются в сферах, относящихся к созданию и прекращению деятельности юридических лиц, управлению ими, ответственности руководителей и других лиц. Они получили название корпоративного права, корпоративных норм, внутриорганизационных подзаконных актов.

     Локальные акты можно условно разделить  на две группы: внутренние акты и санкционированные государством уставы и положения юридических лиц. Санкционирование выражается в государственной регистрации, утверждении и совместном принятии акта.

     В настоящее время локальные нормативные  акты официально признаны в качестве источников трудового права (ст. 5 ТК). С учетом этого предлагается законодательно закрепить положение о признании статуса источников гражданского права за локальными нормативными актами.¹⁵