Факторинг-новация в гражданском законодательстве

Кредитование, предусматриваемое данным соглашением, аналогично кредитованию по соглашению о полном обслуживании. Однако оплата оставшейся части производится только после погашения долгов клиентами. Поскольку факторинговая компания в данном случае не оказывает непосредственного влияния на процесс инкассирования, она не может гарантировать осуществление платежа к определенной дате.

Если поставщик заинтересован только в кредитовании со стороны факторинговой компании, то может быть заключено открытое или конфиденциальное соглашение об учете (дисконтировании) счетов-фактур. Заключение такого рода соглашения достаточно рискованно для факторинговой компании, выдвигающей в этом случае наиболее жесткие требования к поставщику, и имеет место лишь при условии, что финансовое положение последнего достаточно прочно. Дисконтирование счетов фактур является обычно одноразовой операцией, осуществляется селективно и не охватывает всего платежного оборота поставщика.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

7. Отличия уступки требования (цессии) от договора факторинга

Итак, когда мы говорим об отношениях по договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга), мы подразумеваем предпринимательские отношения, один из участников которых, приобретая денежное требование к другому лицу (в силу отгрузки ему товара, выполнения работ или оказания услуг), не дожидаясь его исполнения (передачи денежных средств) и учитывая, что это требование в силу названных обстоятельств уже имеет рыночную стоимость, уступает его банку или иной коммерческой организации в обмен на получение займа или кредита либо предоставляет его в качестве способа обеспечения исполнения обязательств перед банком. Учитывая, что юридическую сущность обязательств, возникающих из договора факторинга, составляет уступка денежного требования (цессия), выделим принципиальные различия уступки требования (цессии) и договора финансирования под уступку денежного требования.

Уступка требования (цессия) Договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга)

Передача принадлежащих кредитору прав может быть совершена как по сделке (уступка требования), так и на основании закона (п.1 ст.382, ст.387 ГК) Обязательства имеют договорный характер, т.е. возникают исключительно из договора (п.1 ст.842 ГК)

Предметом цессии является непосредственно передача права (требования) (п.1 ст.382 ГК) Предметом факторинга является финансирование (кредитование) одного лица другим в счет передачи последнему денежного требования этого лица к третьей стороне (п.1 ст.824 ГК)

Уступается только право (требование) (п.1 ст.382 ГК) Наряду с уступкой требования сторонами совершается ряд действий, напрямую с ней не связанных (п.2 ст.824 ГК)

Денежные средства передаются новым кредитором первоначальному кредитору в оплату приобретенного имущественного права (если цессия является возмездной) (п.1 ст.382 ГК) Иная последовательность совершаемых действий: наоборот, денежное требование либо уступается в обмен на передаваемые денежные средства либо передается в качестве средства обеспечения исполнения обязательств по другому договору(п.1 ст.824 ГК)

Уступаемое требование может иметь любой характер(п.1 ст.382 ГК) Уступаемое требование должно быть только денежным (п.1 ст.824 ГК)

Уступается право, которое в момент заключения сделки о его уступке уже принадлежит кредитору на основании обязательства (п.1 ст.382 ГК) Предусмотрена возможность уступки права на получение денежных средств, которое уже существует в настоящем либо возникнет в будущем времени (п.1 ст.824 ГК)

Участниками могут быть любые лица (п.1 ст.382 ГК) Финансовым агентом (одной из сторон договора факторинга) обязательно должен быть банк, иная кредитная организация либо коммерческая организация, имеющая лицензию на осуществление деятельности такого типа (ст.825 ГК)

Для перехода прав кредитора к другому лицу согласие должника не требуется, если иное не установлено законом или договором (п.2 ст.382 ГК) Передача денежных требования на условиях финансирования никогда не требует согласия должника, поскольку запрет либо ограничение на уступку требования изначально признается недействительным (п.1 ст.828 ГК)

Должник вправе выдвигать против своего нового кредитора все требования, которые возникли у него по отношению к своему первоначальному кредитору к тому моменту, когда он узнал об уступке права (ст.386 ГК) Должник вправе выдвигать против своего нового кредитора (банка) только денежные требования (п.1 ст.832 ГК)

Нормы ст. 382-390 ГК, касающиеся уступки требования, запрета на последующую переуступку права не содержат, поэтому можно предположить, что она допускается независимо от наличия специальной договоренности сторон Допускается дальнейшая переуступка денежного требования новым кредитором иному финансовому агенту только при наличии специальной договоренности сторон (ст.829 ГК)

Возможность возвращения новым кредитором сумм, полученных от должника, не предусмотрена. Финансовый агент при определенных обстоятельствах обязан вернуть полученные от должника денежные суммы (ст.830 ГК)

 

 

 

 

 

 

8. Пример договора факторинга

г. ___________ "__"___________19__г.

___________________________, именуемое в дальнейшем "Коммерсант", в лице _________________________, действующего на основании __________________,с одной стороны, и _____________________________, именуемое в дальнейшем "Фактор", в лице ____________________________, действующего на основании ____________________, с другой стороны, заключили настоящий договор о следующем:

1. Предмет договора

1.1. Коммерсант передает Фактору свои права по взысканию с контрагентов Коммерсанта денежных сумм, причитающихся Коммерсанту от контрагентов за произведенную Коммерсантом работу, услуги и/или продукцию, в дальнейшем Договорных сумм, а также всех штрафных санкций (штрафов, пени, неустоек и т.п.), возникающих у контрагентов Коммерсанта вследствие несоблюдения ими сроков оплаты работ, услуг и/или продукции Коммерсанта.

1.2. Фактор выплачивает Коммерсанту Договорную сумму за вычетом Факторского процента (Расчетная сумма, п. ___ приложения) в срок, указанный в п. ______ приложения.

1.3. Вознаграждением Фактора за предоставляемые услуги Коммерсанту является Факторский процент, размер которого в зависимости от Договорной суммы определяется следующим образом: ___________________.

2. Условия и порядок осуществления платежей

2.1. Коммерсант представляет Фактору договоры, подготовленные им к заключению с контрагентами, по которым Коммерсант считает возможным передать Фактору права, оговоренные в настоящем договоре.

Фактор самостоятельно решает, по каким сделкам Коммерсанта он согласен принять права и обязанности в объеме настоящего договора.

По каждой представленной Коммерсантом сделке со своими контрагентами, по которой Фактор согласен принять права и обязанности в объеме настоящего договора (Согласованная сделка), составляется отдельная спецификация по форме приложения, которая с момента подписания ее сторонами становится неотъемлемой частью договора. Условия договора распространяются только на Согласованные сделки.

2.2. После выполнения Коммерсантом работ, услуг и/или поставки продукции по Согласованной сделке Коммерсант передает Фактору документы, служащие для расчетов по этой сделке (Расчетные документы, п. ________ приложения). Расчетные документы должны быть оформлены надлежащим образом. Фактор имеет право отклонить предложенные Коммерсантом Расчетные документы с указанием причин отказа в их принятии. В этом случае Коммерсант обязан в течение ______ дней установить в Расчетных документах указанные Фактором недостатки.

2.3. Договорная сумма по Согласованной сделке, по которой Коммерсанту была выплачена Расчетная сумма, после перечисления ее контрагентом Коммерсанту перечисляется Коммерсантом в течение рабочих дней Фактору вместе со всеми штрафными санкциями, возникшими у контрагента вследствие несоблюдения им сроков выплаты Договорной суммы или ее части. Штрафные санкции, возникшие у контрагента вследствие других причин, остаются в собственности Коммерсанта.

3. Права и обязанности сторон

3.1. По требованию Фактора Коммерсант обязан предоставлять Фактору доверенность на право выступать от имени Коммерсанта в спорах по Согласованным сделкам.

3.2. Фактор обязан сообщать Коммерсанту об условиях, Которые он считает приемлемыми для признания сделки Согласованной.

3.3. Коммерсант по требованию Фактора обязан предоставлять ему информацию о поступлении от контрагентов Коммерсанта денежных сумм по Согласованным сделкам, включая штрафные санкции по этим сделкам.

3.4. По требованию Фактора Коммерсант обязан предоставлять Фактору дополнительную информацию о своих контрагентах (если он таковой располагает), исключая информацию конфиденциального характера.

3.5. Коммерсант не имеет права без письменного согласия Фактора вносить изменения или дополнения или соглашаться при предложении контрагента на изменения или дополнения в условия Согласованной сделки, если эти изменения или дополнения каким-либо образом изменяют размеры или сроки выплаты договорной суммы или ее части.

3.6. Фактор имеет право выплатить Расчетную сумму досрочно.

4. Ответственность сторон и условия прекращения действия

условий договора по Согласованной сделке

4.1. В случае просрочки выплаты Расчетной суммы Фактор выплачивает пени в размере ______ % от Расчетной суммы за каждый день просрочки.

4.2. В случае просрочки перечисления Коммерсантом Договорной суммы Коммерсант выплачивает пени в размере ____ % от Договорной суммы за каждый день просрочки.

4.3. Условия договора, за исключением п. 4.1, прекращают действовать по той Согласованной сделке, по которой Договорная сумма от контрагента Коммерсанта поступила раньше, чем фактор выплатил Расчетную сумму по этой сделке.

4.4. В случае непредставления по вине Коммерсанта Расчетных документов в срок, указанный в пункте ______ приложения, Коммерсант выплачивает Фактору штраф в размере ______ % от Договорной суммы за каждый день просрочки в предоставлении расчетных документов.

4.5. Условия договора действуют по Согласованной сделке, начиная с момента подписания Спецификации на эту сделку и до окончания взаимных расчетов по этой сделке.

5. Особые условия

______________________________________________________________.

6. Дополнительные условия

6.1. Все изменения и дополнения к договору действительны, если они составлены в письменной форме и подписаны обеими сторонами.

6.2. Все споры по договору разрешаются в органах Арбитражного суда.

6.3. Слова, приведенные в договоре в единственном числе, могут употребляться во множественном и наоборот.

7. Юридические адреса, банковские

реквизиты и подписи сторон

Коммерсант Фактор

--------------------------------------------------- ---------------------------------------------------

--------------------------------------------------- ---------------------------------------------------

 

 

 

Заключение

   Юридическую сущность факторинговых отношений составляет уступка денежного требования, давно известная в обязательственном праве в качестве цессии. Однако отношения факторинга имеют более сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь не только с отношениями займа или кредита, но и с возможностью предоставления других финансовых услуг. Поэтому данный договор не следует рассматривать в качестве разновидности цессии.

  Несмотря на широкое использование факторинга в предпринимательском обороте, специальные нормы о договоре факторинга в большинстве развитых правопорядков отсутствуют, а для его регулирования используются общие нормы обязательственного права, прежде всего, о цессии (в континентальном европейском праве). С этой точки зрения ГК представляет здесь самый передовой современный опыт, хотя и не всегда буквально следует всем сложившимся представлениям о факторинге.

  Схема факторинга выглядит достаточно просто. Продавец (клиент) поставляет свою продукцию покупателю (должнику) с отсрочкой платежа. Затем продавец уступает право требования долга финансовому агенту (фактору). За это финансовый агент сразу выплачивает продавцу от 80 до 90 процентов задолженности. Остаток (за вычетом комиссионных) продавец получает после того, как покупатель перечислит деньги финансовому агенту.

  Согласно статье 826 Гражданского кодекса РФ, предметом уступки, под которую финансовый агент предоставляет финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Но помните, что будущее требование становится действительным лишь с возникновением такого права.

  Статья 825 Гражданского кодекса РФ ограничивает круг лиц, которые могут быть финансовыми агентами. В него входят банки, иные кредитные организации, а также коммерческие организации, у которых есть лицензия на осуществление такого вида деятельности. Следует отметить, что в России факторинг стал прерогативой исключительно банков. Хотя на Западе этим бизнесом, как правило, занимаются специализированные факторинговые компании.

  Продавец (клиент) гарантирует финансовому агенту, что денежное требование, являющееся предметом уступки, действительно. Для этого он должен представить счета-фактуры, накладные и другие документы, доказывающие, что товары или услуги реализованы покупателю. Вместе с тем клиент должен сообщить фактору любую имеющуюся у него информацию о своих покупателях, а также сведения, которые могут упростить получение долгов.

  Кроме того, продавец обязан письменно проинформировать покупателя об уступке денежного требования финансовому агенту. Для этого он делает на счетах-фактурах так называемую уступочную надпись.

  Договор финансирования под уступку денежного требования может быть с правом обратного требования (с регрессом) и без права обратного требования (без регресса).

  При факторинге с правом обратного требования рискует поставщик: он возвращает финансовому агенту деньги, если покупатель не выполнит свои обязательства. А при факторинге без права обратного требования взыскание задолженности с покупателя - проблема финансового агента.