Договоры и их место в Гражданском праве

Договоры и их место  в ГП

1)Понятие договора.

Сегодня наблюдается  тенденция к повышению роли договора, связанная с развитием экономики. Ключевое значение для данной тенденции  имело признание частной собственности, уменьшение пределов госрегулирования, установление свободы выбора контрагентов и реализация иных основ ГП.

Новый ГК не только провозгласил свободу договора, но и создал необходимую  гарантию для ее осуществления.

Когда мы говорим о  договоре, речь идет о гибкой правовой конструкции, в которую могут  облекаться различные по своему характеру общественные отношения. Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, с указанием последствий нарушения соответствующих требований.

Волевая теория – договор  есть волевой акт контрагентов, является первоисточником, закон – восполняет/ограничивает волю сторон

Сторонники приоритета закона – исходят из того, что  договор обладает лишь производным  от закона правовым эффектом.

Эмпирическая теория – считают, что воля сторон сознательно  направлена лишь на определенный экономический  эффект.

Регулирующая роль договора сближает его с законом и НПА. При выборе той или иной формы  следует исходить из установленного приоритета императивных норм перед договорными условиями, а также содержанием перед формой (ст.422,431 ГК).

Условия договора отличаются от правовой нормы 2 принципиальными особенностями:

• Связаны с происхождением правил поведения – договор выражает волю сторон, а НПА – волю издавшего его органа
• Различает пределы действия того и другого правила поведения – договор непосредственно рассчитан на регулирование поведения только его сторон, для тех, кто не является стороной в договоре он может создать права, но не обязанности, когда НПА порождает общие для всех и каждого правила поведения. Исключения – когда ограничения круга лиц, на которых распространяется НПА им же определяется.

Указанные особенности  выделяют гражданско-правовой договор. Конструкция договора применяется  в различных отраслях права.

Исходя из римского права, договоры рассматривались с 3 точек  зрения:

• Договор понимают как основание возникновения правоотношения
• Договор понимают как само правоотношение, возникшее из этого основания
• Договор понимают как форму, которое соответствующее правоотношение принимает

Разъяснение смысла слова  «договор» исходя из толкового словаря  – «уговор, взаимное соглашение».

Договор – многопонятийное  явление.

1.Договор в его первом  значении составляет ступень  классификации юридических фактов. Как юридический факт договор должен обладать рядом признаков: являться основанием возникновения/изменения/прекращения прав и обязанностей. С такой точки зрения его поставить в один ряд с односторонними сделками. Вместе с тем в литературе иногда отождествляются различные представления о договоре – договор трактуется как двух- или многосторонняя сделка.

2.Как правоотношение  – под договором понимается  обязательство. В понятие «договор»  должны быть включены взаимные  гражданские права и обязанности.  При этом нужно иметь в виду, что принимаемы на себя сторонами права и обязанности различны, но должны быть согласованы и в своей совокупности давать единый правовой результат. Сочетание в договоре прав и обязанностей следует относить договор к правоотношению. Эти права и обязанности должны корреспондировать друг другу – без этого условия правоотношение не может существовать.

 

Договор как юридический  факт служит основанием возникновения  договора как правоотношения (договорного  отношения). Договор как факт и  как правоотношения – самостоятельные аспекты договора.

3.Этот термин обозначает  документ, фиксирующий факт возникновения  обязательства по воле его  участников. Форме договора посвящена  отдельная глава ГК.

Ст.420: договором признает соглашение двух или нескольких лиц  об установлении/изменении/прекращении гражданских прав и обязанностей.

2)Место договорного права в  системе гражданско-правовой отрасли.

Первым ученым – правоведом в  РФ, который стал употреблять термин «договорное право» был С.А.Хохлов. даже в современной литературе отмечается, что отечественное правоведение вошло в новое тысячелетие с размытым и путаным пониманием договора, без четкого осознания его правовой и социальной роли, реальных возможностей в решении стоящих перед обществом задач.

Термин «ДП» был выработан для решения проблем договорных обязательств. ГК РСФСР 1964г. не содержал в себе определения правовой конструкции договора. В ст.151 приводилась лишь формулировка обязательства в качестве разновидности сделки. В нынешнее ГК определение дано в ст.420.

Следует сказать, что ГК, который  содержит идею рыночных отношений как  объемный документ, где предусмотрено  право об отдельных видах обязательств и наиболее распространенных на практике договоров, практически решает задачу регулирования договоров. По сути, ГК есть договорное право России, часть II посвящена исключительно обязательствам из договоров.

Обязательства устанавливаются по воле строго определенных лиц, участвующих  в нем. Воля сторон в обязательстве  чаще всего выражается в договоре. Как и в любом правоотношении, в обязательстве участвуют 2 стороны – управомоченая и обязанная. П.3 ст.420 определяет, что к обязательства, возникшим из договора применяются общие положения об обязательствах – ст.307-419, за исключениями, содержащимися в самом ГК. Данное положение позволяет сделать вывод о том, что договорное право России – правовой институт обязательственного права. Обязательственное право – наиболее крупная структурная часть российского права, его подотрасль, объединяющая в себе более половины норм ГК. Такое понимание ДП не противоречит традиционному определению института права, который как элемент системы права включает в себя и нормы права, и общественные отношения.

 

Составить договор на основании  ст.421 ГК, который будет носить смешанный  характер. Элементы как минимум трех различных видов договора.

 

Разноотраслевые договоры

Наряду с гражданско-правовыми  договорами существуют и направленные за пределы отрасли. Все они направлены на возникновение прав и обязанностей, в совокупности составляющих правоотношение, порожденное соглашением.

Еще в Основах гражданского законодательства 1991г. был заложен принцип субсидиарного  применения норм гражданского права  к иным отраслям – в части отношений, представляющих товарно-денежные отношения, построенные на равенстве сторон, имущественными отношениями, неимущественными отношениями.

Новый ГК в п.3 ст.2 выделил только одну особенность имущественных  отношений, которая находится за пределами гражданского права. Указанная  норма не имеет в виду разграничений  договоров по различной отраслевой принадлежности, поскольку наличие между сторонами отношений власти и подчинения исключает возможность применения не только гражданского законодательства, но и самой конструкции договора – он может существовать только между субъектами, которые в данном конкретном случае занимают равное положение.

 

Примеры: Лесной кодекс 2006г. – в  него включено общее указание на то, что имущественные отношения, связанные  с оборотом лесных участков и лесных насаждений регулируются гражданским  законодательством, а также Земельным кодексом, если иное не установлено законом.

Семейный кодекс – вопрос о соотношении  семейного и гражданского права  затрагивал сначала узкую часть, которая находилась за пределами  регулирования договоров. Однако Семейный кодекс ввел институт брачного договора – первое упоминание о нем в ст.256 ГК, которая признает собственность супругов общей, если договор между ними не устанавливает иной режим этого имущества. Он представляет собой соглашение лиц, вступающих в брак/соглашение супругов, которое определяет их имущественные права и обязанности в браке (и/или) в случае его расторжения (ст.40 СК). Общая норма о применении гражданского законодательства к семейным отношениям закрепляет принцип субсидиарности. Это законодательство регулирует указанные отношения при наличии 2 условий: когда семейные отношения не урегулированы семейным законодательством и применение гражданского законодательства не противоречит существу семейных отношений – ст.4 СК. Есть все основания полагать, что брачный договор – разновидность гражданско-правового договора.

Международно-правовые и трудовые договоры – здесь договор представляет собой набор правоотношений, сходных  с цивилистическими конструкциями. Следует отметить, что отношения, регулируемые международным правом составляют область публичного права, а отношения трудового права – область частного права. Однако в литературе указывается, что регулирование отношений с использованием одноименных конструкций применительно к международным договорам исключает по общему правилу возможность субсидиарного применения норм гражданского права.

ГК по поводу трудового договора указывал до своего изменения «трудовой  договор» дважды – в п.2 ст.139 был  определен круг лиц, на которых распространяются правила о соблюдении служебной/коммерческой тайны, были предусмотрены последствия для лиц, разгласивших тайну «вопреки трудовому договору, в том числе контракту». Сегодня только в ст.1068, посвященной ответственности юр.лица за вред, причиненный его работником указывается, что соответствующая норма применима к отношениям, в которых граждане выполняют работу «на основании трудового договора (контракта)». Таким образом, есть основания полагать, что с точки зрения ГК трудовые контракты – разновидность трудового договора.

Общую линию ГК о соотношении гражданского и трудового права нельзя считать достаточно определенной, так как ввиду развития законодательства, зачастую не успевающего за развитием и формированием различных по своему характеру общественных отношений