Правовые системы современости

Публичное право, так же как и частное, во всех странах  романо-германской правовой семьи распадаются  на одни и те же основные отрасли: конституционное  право, гражданское право, административное право, уголовное право, процессуальное право, гражданско право, торговое право  и т.д.

Важнейшим элементом  единства романо-германской правовой семьи при всей ее географической протяженности является понимание  самой нормы права, ее значения и  природы.

Во всех странах  романо-германской правовой семьи правовую норму понимают как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее  более серьезное значение, чем  только ее применение судьями в конкретном деле.

Для романо-германской правовой семьи характерно «писанное  право». Основным источником этого  права служит закон. Здесь прежде всего необходимо обращаться к законодательным  и регламентирующим актам, принятым, парламентом, или к правительственным и административным актам, чтобы при помощи различных способов толкования найти решение, которое в каждом конкретном случае соответствует воле законодателя.

Романо-германская правовая система с ее принципами верховенства закона отличается от англосаксонской  правовой системы в том, что романо-германская правовая система подходит к решению вопроса, ссылаясь на закон, тогда как англосаксонская правовая система стремится к тому же результату, основываясь, в первую очередь, на судебных решениях. Отсюда и различный подход к норме права, которая в странах романо-германской правовой системы понимается в ее законодательном и доктринальном аспектах, а в странах англосаксонской правовой системы – в аспекте судебной практики.

 В романо-германской  правовой системе роль обычая  как источника права незначительна  и область его применения очень  ограничена. Как правило, обычай  не признается самостоятельным  источником права, в редких  случаях он используется при  отсутствии закона и не имеет  значения сам по себе. Обычай  важен лишь в той мере, в  какой служит нахождению справедливого  решения.

Роль судебной практики в странах романо-германской правовой системы в отличие от англосаксонской может быть уточнена лишь в связи с законом и  раскрывается лишь в толковании.

Таким образом, к  основным особенностям романо-германской правовой семьи относятся:

- длительность  исторического формирования;

- рецепция римского  права;

- влияние канонического  права;

- деление на  публичное и частное право;

- деление права  на отрасли;

- верховенство  закона;

- иерархия источников  «писанного права»;

- кодификация  законодательства;

- незначительная  роль обычая как источника  права;

- отсутствие  прецедентного права;

- понятие нормы  права как общего правила поведения,  установленного государством¹⁵.

Англосаксонская правовая система (семья общего права).

Основу англосаксонской  правовой системы исторически составляет английское право.

Данная правовая система является самой крупной  правовой системой современности.

Своеобразие признаков  данной правовой системы обусловлено  особенностями исторического возникновения  английского права и в первую очередь возникновением и развитием  судебных органов.

Это проявилось в том, что:

- английские юристы сосредотачивали свое внимание на процессе;

- сложилась своя  определенная структура права,  не знающая ни рецепции римского  права, ни деления на публичное  и частное;

- английское  право оперирует только свойственными  ему понятийными правовыми категориями;

- сложилась и  действует своеобразная система  источников права, в которой  судебная практика (прецеденты) стали  основным источником права¹⁶.

Система общего права была создана в Англии после  нормандского завоевания, главным образом  в процессе деятельности королевских  судов.

В отличие от романо-германской правовой системы  английскому праву не свойственно  отраслевое деление.

По своей структуре  английское право делится на общее  право и право справедливости. Это обусловлено историческими  особенностями развития английской судебной системы. Общее право создавалось  королевскими судами – судом лорд-канцлера.

Английское право  сохранило до наших дней двойственную структуру. Наряду с нормами общего права, сложившимися в ходе деятельности королевских судов, английское право включает и нормы права справедливости, вносящие поправки и дополнения в нормы общего права.

  В XIX-XX вв. была внесена существенная трансформация в развитие английского права. До этого право развивалось в процессуальных рамках, представляющих собой различные формы исков. Освободившись от этих процедурных оков, английские юристы стали уделять больше внимания материальному праву, на базе которого систематизируется ныне решения общих судов. 

В 1873-1875 гг. произошла  модернизация судебной системы: было ликвидировано  формальное различие между судами общего права и канцлерскими судами справедливости. Все английские суды получили право  применять и нормы общего права, и нормы справедливости.

Что касается материального  права, то была проведена серьезная  работа по расчистке  приведению норм в порядок, освободившая английское право от архаических решений  и во  многих областях систематизировавшая его нормы. Реформы XIX в. Не лишили английское право его традиционных черт. Английское право по-прежнему развивалось судебной практикой. Законодатель открыл судам новые возможности и дал им новое направление, но не создал нового права.

Различие в  структуре, существующее между романо-германской  англосаксонской правовыми системами, проявляется в концепции норм права и других правовых категориях и понятиях. В англосаксонской  правовой системе норма права  носит менее общий и абстрактный  характер, а отсюда следует, например, отсутствие деления норм на императивные и диспозитивные. В силу иного  характера юридических норм кодификация  континентального  типа в Англии невозможна¹⁷.

Английские юристы рассматривают свое право главным  образом как право судебной практики. Сложившееся понятие нормы права  приводит к тому, что английское право выступает как метод, который  позволяет разрешить любой вопрос, но не содержит норм, подлежащих применению в любых обстоятельствах. Техника английского права не является техникой толкования правовых норм, она заключается в том, чтобы, исходя из ранее принятых норм, установить новую, которую следует применять в данном случае. Новому случаю соответствует и новая норма.

Исторические  особенности возникновения английского  права, слабое влияние университетов  и доктрины, отсутствие кодификации  наложили свой отпечаток и на структуру  его источников. Английское право  по своим источникам является правом судебной практики, это – типичное прецедентное право.

Закон по традиции стоит ниже судебной практики. Другие источники права играют второстепенную роль, например, обычай.

Прецедент как  источник права означает, что судебная практика в Англии не только применяет, но и создает нормы права¹⁸. Следует подчеркнуть, что обязательные прецеденты создают только решения, исходящие от «Высоких» судов, т.е. Верховного суда и Палаты лордов.

Закон является вторым источником права. Сюда относятся  не только закон в прямом смысле, но и различные подзаконные акты, принятые во исполнения закона.

Обычай-третий источник права - имеет второстепенное значение и ограниченное применение. Обязательными  являются лишь те обычаи, которые согласно Закону 1765 года существовали до 1189 года.

В систему общего права входит и право США. Это  обусловлено определенными историческими  условиями: часть территории современных  США была английской колонией, английское происхождение населения, английский язык¹⁹.

Право США по своей структуре к системе  общего права. В Англии и США существует общая концепция права:

Используются  одни и те же понятия и трактовки;

Основным источником служит судебная практика в форме  прецедента;

Законодательные нормы входят в право лишь только после того, как будут неоднократно применены и истолкованы судами и можно будет ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения.

Главное существенное отличие в структуре права  США заключается в его делении  на федеральное право и право  отдельных штатов, а также существование  наряду с федеральной судебной системой юрисдикции отдельных штатов.

К другим различиям  права Англии и США относятся:

- контроль судов  за конституционностью законов  ( существует в США, но нет  в Англии);

- конституционное,  административное, трудовое право  США отличается от английского;  Генеральный атторней США –  это министр юстиции и он  возглавляет прокуратуру ( в Англии  – это юрист, обслуживающий  правительство);

- английские  Высокие суды США не считают  себя связанными своими собственными  прецедентами: в США имеется писанная  Конституция, которая рассматривается  согласно романо-германской правовой  системе как основной закон,  устанавливает базовые нормы  общего характера²⁰.

Таким образом, можно  сделать вывод, что романо-германская и англо-саксонская правовые системы  считаются наиболее крупными их правовых систем. Основные различия заключаются в источниках права, например, в странах с романо-германским правом основным источником права является закон и подзаконный акт; в государствах, чьи правовые системы принадлежат к англо-саксонской правовой семье, ведущую роль играет судебный прецедент.

Сейчас в англо-саксонских странах идет тенденция к увеличению значения закона и подзаконных актов; в государствах континентальной Европы, наоборот, роль судебной практики и прецедента растет с каждым днем.

¹ Васильев А. М. Теория государства и права.  - М., 2003. – С. 123-126.

² Васильев А. М. Теория государства и права.  - М., 2003. – С. 128.

³ Коваленко А.И. Краткий словарь  по теории государства и права. – М.,2003. - С.45.

⁴ Давид Р. Основные правовые системы современности.  - М., 1998. – С. 153.

⁵ Давид Р. Основные правовые системы современности.  - М., 1998. – С. 169.

⁶ Денисов А. И. Теория государства и права. -  М., 2000. – С. 265.

⁷ Давид Р. Основные правовые системы современности.  - М., 1998. – С. 135.

⁸ Там же. – С. 137

⁹ Давид Р. Основные правовые системы современности.  - М., 1998. – С. 223.

¹⁰ Жидкова О.А., Крашенинникова Н.А.   История государства и права

                    зарубежных стран. – М., 2001. –  С 23-27.

¹¹ Жидкова О.А., Крашенинникова Н.А.   История государства и права

                    зарубежных стран. – М., 2001. –  С 27-30.

¹² Жидкова О.А., Крашенинникова Н.А.   История государства и права

                    зарубежных стран. – М., 2001. –  С 31-33.

¹³ Радько Т.Н. Теория государства и права. – М., 2011. – С.421-422.

¹⁴ Радько Т.Н. Теория государства и права. – М., 2011. – С.422-424.

¹⁵ Радько Т.Н. Теория государства и права. – М., 2011. – С.425.

¹⁶ Там же. – С.426

¹⁷ Радько Т.Н. Теория государства и права. – М., 2011. – С.428-429.

¹⁸ Конституция Соединенных штатов Америки  1787 г.

¹⁹ Радько Т.Н. Теория государства и права. – М., 2011. – С.429-431.

²⁰ Радько Т.Н. Теория государства и права. – М., 2011. – С.431.