Понятие договора в Римском праве

обязательства вольноотпущенника являлась не юридически значимая вербальная форма, а религиозная сила клятвы. 2

     Обещание, данное в одностороннем порядке в пользу гражданской общины о постройке здания, передаче денежной суммы, ценном дарении несло правовое последствие. Обязательство возникало в случае, если оно давалось   на

правомерном основании, например в виду намерения, получить новую должность. Если лицо, давшее обещание приступало к его исполнению, оно становилось обязанным перед гражданской общиной.

                 3.1.4.Vadimonium и ручательство praes (гаранта)

     Это древние вербальные контракты, их функция заключалась в обеспечении процессуальных гарантий. Как и стипуляция, они совершались путем вопроса и соответствующего ответа (ты гарант? гарант). Первый из них служил гарантией явки ответчика в суд, а второй гарантией возврата оспариваемой вещи (и ее

плодов) тем из тяжущихся, которому она была дана во временное владение.

           3.2. Литеральные контракты.

     Литеральным договором назывался   контракт,   который   должен   был совершиться на письме (litteris fit obligatio – обязательство возникает посредством записи, письма). Древнереспубликанский письменный   контракт

заключался посредством записи в приходорасходные книги, которые велись римскими гражданами.

     В классический период приходорасходные книги утратили значение, по-видимому, в связи с вошедшими в практику более простыми и удобными формами записи долгов.

                 3.2.1. Nomen transscripticium (переходная запись)3

     Этот институт, просуществовал сравнительно недолго, сведения о нем черпаются главным образом из ''Институций Гая''. Состоит он в сложной регистрации, производимой pater familias (отец семейства, глава семьи, домовладыка) в его приходно-расходной книге.     Такая запись могла быть двух видов:

     а) transscriptio a re in personat(перезапись с вещи на лицо) Pater familias по просьбе своего должника, возможно сделанной в письменной форме, вписывал в графу acceptum как полученную   ту сумму, которую ему былидолжны, после чего вписывал ее же в графу expensum, как будто снова ее выплатил тому же должнику.

     В результате предыдущее обязательство (которое возникло, например, наосновании займа, купли-продажи и т.д.) оказывалось прекращенным и на егоместе возникало новое, появившееся на основании этой записи, по которой проще было проверить его существование по соответствию записи с просьбой должника.

     б) transscriptio a persona in personat(перезапись с лица на лицо)

     Pater familias вписывал в acceptum, как полученную, ту сумму, которую был ему должен Тиций, после чего вписывал ту же сумму в expensum, как будто он ее выплатил Гаю.

     Таким образом, происходила новация (относившаяся на этот раз не только к основанию, но и к личности должника), в силу которой возникало новое обязательство, возложенное на Гая. Согласие (возможно письменное) Тиция и Гая на такую transscriptio являлось предпосылкой для ее действительности.

     Появление этого института, диктовалось необходимостью   преодолеть невозможность без одновременного присутствия сторон обновить основание обязательства в соответствии с ius civile.

                 3.2.2. Синграф и хирограф

     Это литеральные формы, заимствованные из Греции. Различие между ними сводиться, видимо к тому, что первый составлялся в двух экземплярах, был подписан обеими сторонами и создавал обязательство сам по себе, т.е. обладал абстрактной действенностью.

       Второй же представлял собой документ,   составленный   в   одном экземпляре, подписан должником и передан кредитору, причем документ этот имел чисто доказывающую функцию по отношению к независимому обязательству.

       "Кроме того,   считается,   что обязательство   письменного   типа возникает посредством хирографов и синграфов,   то есть когда кто-либо записал, что он должен или что ему   должно   быть   дано; постольку, конечно, поскольку по этому делу не возникает стипуляции...".1

     Синграфом считался письменный документ, долговая   расписка.   Они излагались в третьем лице ("такой-то должен такому-то столько-то"). Синграф составлялся в двух экземплярах, излагался в третьем лице, в присутствии пяти свидетелей, которые подписывали его вслед за тем, от чьего имени он

составлялся.

     Этими договорами пользовались в основном в результате процентных займов, между римлянами и ростовщиками. Далее   синграфы   стали   мало употребляться и их сменили хирографы.

     Хирограф- долговое обязательство, которое составлялось от первого лица и без свидетелей. Хирографы излагались в первом лице и подписывались только должником.

     Литеральные контракты выходят и употребления к концу классической эпохи, когда они постепенно слились с письменной стипуляцией.

           3.3. Реальные контракты.

       Договоры, в которых при соглашении сторон необходима передача вещи, в римском праве относились к реальным контрактам.   Специфическая   форма реальных   контрактов   была   своеобразной   гарантией   должника,   т.к. обязательство не возникало до тех пор, пока передаваемая вещь не переходила

в его руки.

       Таким образом,   для   реальных   договоров   недостаточно   одного неформального соглашения (даже соглашение о будущей передаче вещи не имеет силы, являясь пактом).

       Этот тип контрактов отличается от вышеописанных простотой порядка совершения, так как не требовалось никаких формальностей. А при отсутствии строгой формы исключено создание только на нее опирающегося обязательства.

Отсю да следует вторая отличительная особенность реальных контрактов: они не могут быть абстрактными и действительны лишь как имеющие определенное основание.1

                 3.3.1. Фидуция (fiducia) 2

     Фидуция состояла в формальной передаче   собственности   на   вещь (посредством манципации или in iure cessio (судебной уступки) от фидуцианта фидуциарию с целью сохранения (фидуция с другом) или в качестве обеспечения предыдущего обязательства с условием, что фидуциарий осуществит обратную

передачу вещи соответственно по просьбе или после того, как его кредит будет удовлетворен.

     Иск, возникавший отсюда, был иском на основе фидуции, доставлявший бесчестие, который мог быть направлен против фидуцианта как встречный иск на основе фидуции, с целью возмещения убытков.

     В юстиниановском праве фидуция исчезла, в роли обеспечения ее заменил залог.

                 3.3.2. Заём

     Это одностороннее обязательство, в соответствии с которым одна сторона передавала другой стороне какую-нибудь вещь или денежную сумму, а по истечении срока обязательства должник должен возвратить эту же вещь или такую же денежную сумму кредитору. Заем приобретал юридическую силу лишь с момента передачи вещи после достигнутого соглашения, но это не означало, что соглашение сторон не имело существенного значения.

       Соглашение являлось необходимым моментом в заключении договора (нет соглашения, нет и договора).   Кредитор передавал   должнику   вещь   в собственность, что давало право должнику быть собственником этой вещи и право распоряжаться ею по своему усмотрению. Объектом займа являлись не эти вещи, но такие же по своему родовому признаку, поэтому случайная гибель вещей не полученных в заем, не прекращало обязательства.

     Срок договора определялся конкретной датой, но он так же   мог прекратится по первому требованию кредитора. Заем не устанавливал процентов от занятой суммы, однако широко применялась   в   практике   вербальное соглашение о процентах. При Юстиниане был установлен максимальный процент

на заем 6% годовых. Так же проценты начислялись в случае просрочки договора.

       По самому характеру договора займа более сильной стороной являлся заимодавец. Заемщик, нуждающийся в деньгах, фактически попадал в прямую зависимость от кредитора, который мог диктовать ему свои условия.

                 3.3.3. Договор хранения или поклажа.

       Еще одним реальным договором в частном римском праве был договор хранения или поклажа. Договор хранения это контракт с   двухсторонним обязательством, в котором при соглашении сторон движимая вещь передавалась на хранение на определенный срок или до востребования и по окончании этого

срока возвращалась хозяину.

     Контракт по своей сути   безвозмездный, добавление о   возмещении уподобило бы его ''договору найма''. Имеется три особые формы поклажи:

     1) ''неотложная'' или бедственная поклажа'', совершается   лицом, находящимся под угрозой значительной нависшей опасности и вынужденным поэтому, отдать вещь на хранение первому встречному, который будет отвечать в двойном размере за свою небрежность   или   бесчестность,   поскольку

злоупотребил стесненными обстоятельствами, при которых поклажедатель не мог выбрать надежного, на свой взгляд, депозитария.

     2) ''секвестр''. Вещь, которая оспаривается двумя лицами в суде либо

принадлежность которой так или иначе неясна, доверяется третьему лицу (секвестору), которое должно ее вернуть не по просьбе и не какому-либо из претендентов, а лишь тому, кто окажется в таком юридическом положении, что сможет на нее притязать (например, одержав верх в тяжбе) и когда в этой

ситуации будет достигнута ясность.

     3) ''нерегулярная поклажа'' Применяется к сумме денег, отданной на хранение с той оговоркой, что депозитарий может ими воспользоваться (их потребив) и возвратить столько же. В сущности, это заем и таким он виделся классическим юристам. Отнесение этой фигуры к поклаже восходит к Юстиниану.

     Кредитором был только поклажедатель, но поклажеприниматель   мог взыскать с него издержки за хранение путем встречного иска. Обязательство из договора вытекало посредством передачи вещи на хранение.

     Предметом договора являлась вещь индивидуально определенная и лишь в некоторых случаях определялась родовыми признаками.

     Договор хранения носил безвозмездный характер, основанный на дружеских отношениях между сторонами. Требование поклажедателя по возврату вещи, защищалось прямым иском, а так же и поклажеприниматель посредством иска, мог взыскать с поклажедателя убытки, если тот, давая вещь на хранение, виновным образом причинил убытки поклажепринимателю, не знавшему о пороках данной вещи.

     "Тот же, у кого мы оставляем какую-либо вещь на хранение, обязуется в нашу пользу посредством вещи: он лично обязуется к тому, чтобы та вещь, которую принял, была возвращена. Но, даже если он, по небрежности утратит хранимую вещь, тветственность не наступает: ибо он принял вещь не для

своей пользы, а к выгоде того, от кого он принял, и он отвечает только за то, если что-то погибло по его умыслу, так как тот, кто заключил соглашение о хранении вещи с небрежным другом, должен спрашивать с себя".1

     В этом дигесте Гая подтверждается принцип, что ввиду безвозмездности договора поклажеприниматель не отвечал, если не был особо внимательным по хранению вещи. Он не должен был лишь намеренно причинять поклажедателю вред, а также допускать небрежности по хранению. В тех случаях, когда в

поклажу сдавали вещь несколько лиц, сообща происходила секвестрация (один из вариантов хранения). "Существенна же секвестрации поклаже, совершаемая несколькими лицами солидарно на определенном условии   для охраны   и

возвращения вещи". 2

       В тех случаях, когда вещь непотребляемая при ее использовании, переходила во владение залогопринимателя с тем, что бы он возвратил ее залогодателю, по исполнении им основного обязательства получался реальный залог.   Залогодатель   отвечал   за   возможный   вред,     понесенный

залогопринимателем от заложенной вещи.   Залогоприниматель   обязан   был относиться заботливо к вещи, и после погашения обязательства вернуть вещь.

3

                3.3.4. Ссуда [2]

     Ссуда была двухсторонним договором, по   которому   одна   сторона (ссудодатель) передает другой стороне (ссудополучателю)   индивидуально определенную вещь во временное безвозмездное пользование с обязательством

второй стороны вернуть по окончании пользования ту же самую вещь в целости и сохранности.

     Ссудоприниматель мог взыскать необходимые расходы на содержание или улучшение вещи посредством встречного иска.

     Он не мог потребовать с ссудопринимателя возврата вещи, раньше

установленного   срока.   Ссуда   отличалась   от   займа   безвозмездностью пользования, поскольку была основана на   дружеских   отношениях   между сторонами. Если должник возвращал   вещь   в   целости   и   сохранности, обязательство ссуды прекращалось.

     Если предметом договора займа являются деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, то предметом договора ссуды может служить только индивидуальная вещь, ибо только такую вещь можно вернуть   по окончании пользования без замены другой.

         Из   договора   ссуды   хозяйственную   выгоду   получает   только ссудополучатель. Договор ссуды заключался в интересах только одной стороны– ссудополучателя.

В связи с тем, что договор ссуды предусматривает получение хозяйственной выгоды только ссудополучателем, мера его ответственности признавалась как очень высокая. Он нес ответственность за намеренное   и   ненамеренное

Причинение вреда, за грубую небрежность и легкую небрежность.

В Дигестах Юстиниана говорится: (Гай): '' В отношении вещей, полученных в ссуду, должна быть проявлена такая же заботливость, какую прилагает к своим делам заботливейший отец семейства, таким образом он не отвечает за те случайные события, которым он не мог противостоять…''1

Ссудополучатель был обязан хранить данную ему в пользование вещь, пользоваться ей надлежащим образом, т.е. в соответствии с её хозяйственным назначением и   указаниями договора и проявлять при этом заботливость хорошего хозяина. Только при соблюдении этих условий случайно возникший