Источники права романо-германской правовой семьи

Источники права романо-германской правовой семьи

Вопрос об источниках права всегда вызывал особый интерес среди ученых, и не теряет своей актуальности и в настоящий момент. Ведь в формах права закрепляются те властные предписания, которые регулируют общественные отношения, из которых складывается, по сути, вся наша жизнь. Ведь с правом мы сталкиваемся каждый день, делаю покупки в магазине, мы заключаем гражданско-правовой договор. Положения о договоре закреплены законодательно в определенном источнике права, в частности, в гражданском кодексе. Вышесказанное относится к России, как одной из представительниц романо-германской правовой семьи. Попробуем разобраться, как урегулированы общественные отношения в других странах романо-германской семьи права.

Прежде чем говорить об основных источниках, определимся, какие страны относятся к романо-германской правовой семье. Среди существующих в настоящее время правовых групп и правовых семей романо-германская правовая семья занимает особое место и имеет для развития юридической теории и практики особое значение. По словам Р. Давида, она является «первой семьей, с которой мы встречаемся в современном мире».р давид

Романо-германская правовая семья  охватывает большую часть стран  Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы. Правовые системы последних по ряду специфических признаков подразделяются на две группы: романскую и германскую. К первой группе относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Нидерландов. Ко второй группе – правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран Давид Р. Указ. соч. С. 51-60.

Континентальная Европа считается  общепризнанным центром развития романо-германской правовой семьи. Однако бурное развитие ее за последние столетия наблюдалось и в других частях света и регионах. С учетом этого романо-германскую правовую семью иногда подразделяют на латиноамериканскую, скандинавскую, латинскую и другие правовые подгруппы.

Общепризнанным считается, что  нормативный правовой акт является ведущим источником права континентальной правовой семьи, при этом Савченко отмечается, что нормативный акт как одна из форм права занимает далеко неодинаковое место в различных правовых системах современности. По сути, нормативный акт в государстве является общеобязательным предписанием, принятым в определенном порядке таким органом власти, который наделен нормотворческими полномочиями. В формировании различных правовых систем все более и более проявляется принцип взаимодействия и взаимного влияния, в том числе и рецепции некоторых правовых институтов, в частности, в формировании нормативной базы посредством определенного рода источников права. И анализ современных тенденций в этой сфере подтверждает, что наравне с нормативным актом в современных правовых системах стран романо-германского права зачастую весьма активным регулятором выступают и другие источники права. НОРМАТИВНЫЙ АКТ КАК ИСТОЧНИК ПРАВА В РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬЕ: СОВРЕМЕННЫЕ ИДЕИ И ПРОБЛЕМЫ 
Савченко В.В. 
Бизнес в законе. 2010. № 1. С. 46-47.

Необходимо отметить, что во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет. Этот авторитет проявляется и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различных государственных органов и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

Остановимся подробнее на основных странах -  представителях рассматриваемой нами семьи.

Некоторые современные  исследователи отмечают, что в ныне действующей системе нормативных актов Франции довольно отчетливо прослеживается тенденция размывания границ юридической силы закона и подзаконных актов.

Анализ нормативно-правовой базы названного государства показывает, что в настоящее время в системе источников французского права существуют следующие виды нормативных актов: кодексы, ордонансы, декреты, решения, постановления, циркуляры, инструкции, уведомления и т.п. Нельзя не отметить при этом, что для французского нормативного акта во многом характерна весьма специфичная внутренняя структура: кодексы зачастую носят характер отраслевых сборников, включающих как законодательные, так и подзаконные акты. Некоторые такие нормативные акты имеют исключительно обширный предмет регулирования и включают положения, регламентирующие правоотношения, относящиеся к двум и более отраслям права, но касающиеся конкретных областей промышленности, хозяйства или культуры.

В настоящее время в правовой системе Франции насчитывается несколько десятков таких кодексов. Такие нормативные акты по своей правовой природе являются актами консолидации действующего права. В области кодификации французские юристы отмечают, что современные нормативные акты несут в себе значительные отличия от актов наполеоновской эпохи.

Прежде всего эти кодексы не преследуют цели изменить содержание совокупности норм той или иной отрасли права, а направлены на логическую перегруппировку уже принятых законодательных актов и регламентов. Новая форма нормативного акта несколько ослабила принцип верховенства законов-кодексов в системе актов в их традиционном понимании.НОРМАТИВНЫЙ АКТ КАК ИСТОЧНИК ПРАВА В РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬЕ: СОВРЕМЕННЫЕ ИДЕИ И ПРОБЛЕМЫ 
Савченко В.В. 
Бизнес в законе. 2010. № 1. С. 46-47.

В Германии, как и во Франции, основой нормативной базы правовой системы являются кодексы, в том числе довоенные, времен Веймарской республики, с

большим числом изменений и дополнений. Однако в отличии от французских, здесь нет консолидированных кодексов. Так же отличает систему германских нормативных актов от французской строгое распределение нормотворческих функций. Нормативный акт в форме закона является продуктом исключительно органов законодательной власти. Основной закон ФРГ 1949 года не признает за исполнительной властью права на автономную нормотворческую функцию, при этом также запрещена практика декретов- законов. Правительственное нормотворчество в германском праве полностью подзаконно. Соответственно, система нормативных актов имеет четкую вертикальную иерархическую структуру: конституция - закон - подзаконный акт. Кроме того, особенность германского права состоит и в том, что это право федеративного государства – каждая из земель в составе страны имеет свое законодательство, в связи с чем возникают дополнительные характеристики и требования к нормативному акту – для него обязательна и другая иерархия, которая обусловлена сферами компетенции федерации и её субъектов, соотношением актов федерации и актов субъектов и т.п.

В связи с изложенным нельзя не отметить, что для отечественной правовой системы наиболее актуален опыт систематизации права германского образца. Многие институты, относящиеся к созданию, изменению, действию законодательной базы государства, могут быть использованы как в методологическом, так и эмпирическом плане при совершенствовании российского законодательства.

Так, в соответствии с  Основным законом ФРГ (ст.31) федеральное право имеет приоритет над правом земель и в целом действует правило, в соответствии с которым при коллизии федеральных нормативных актов и актов земель приоритет остается за федеральными нормативными правовыми актами. В системе источников германского права в последнее время все определеннее выделяются судебные механизмы совершенствования нормативно-правового акта как источника права. Важное в этом механизме

занимают решения Конституционного Суда Германии, поскольку по юридической силе и месту в правовой иерархии они фактически приравниваются к законам парламента. Решения Конституционного Суда о толковании законов являются общеобязательными, как для всех правоприменителей, так и для самого законодателя при принятии иных нормативных актов.

Как видим, положение нормативного акта как доминанты в правовых системах названных стран обеспечивается различными путями и методами, различны принципы взаимодействия и соотношения нормативного акта с другими источниками права, но роль нормативного акта в системе источников права, ещё раз подчеркнем, является исключительно приоритетной и основополагающей.

НОРМАТИВНЫЙ АКТ КАК ИСТОЧНИК ПРАВА В РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬЕ: СОВРЕМЕННЫЕ ИДЕИ И ПРОБЛЕМЫ 
Савченко В.В. 
Бизнес в законе. 2010. № 1. С. 46-47.

Следует упомянуть о  таком источнике права как  доктрина.  Как известно, правовая доктрина – один из самых древних (наряду с правовым обычаем) и, в тоже время, один из самых загадочных элементов системы источников права стран, входящих в романо-германскую правовую семью. Древность правовой доктрины как источника права, ее основополагающее, главенствующее значение для формирования и развития всего континентального европейского права является исторически обоснованным

фактом. На сегодняшний день утверждение о том, что континентальное европейское право выросло из права римского, а если быть точнее из той его части, которая известна как jus civili, является своего рода научно-правовой

презумпцией. Доктринальный  же характер самого римского права авторитетно подтверждают дошедшие до нас источники.

Так, наиболее значимые памятники  римского права классического и постклассического периода («Закон о цитировании» императоров Валентиниана III и Феодосия II 426 г.н.э., Corpus Juris Civilis императора Юстиниана 532 г.н.э.) представляют собой собрание юридических сентенций более 30 самых авторитетных римских юристов, в том числе, так называемой, «золотой пятерки» римского права: Гая, Павла, Папиниана, Ульпиана и Модестина. ПРАВОВАЯ ДОКТРИНА И ПРАВОВАЯ НАУКА: НЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ СООТНОШЕНИЯ И ИСПОЛЬЗОВАНИЯ В КАЧЕСТВЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА 
Зеленкевич И.С. 
Северо-Восточный научный журнал. 2010. № 2. С. 42-47.

Рассмотрим следующую  такую форму права - обычай, который  представляет собой санкционированное  государством правило поведения, исторически  сложившееся и вошедшее в привычку в силу длительности применения. В международном праве правовой обычай выступает одним из основных формальных источников наряду с международным договором. При этом, как подчеркивают исследователи, такие особые черты международного обычая, как, например, способность заполнять пробелы в договорном праве, связывать, как правило, все государства международного сообщества, способность к изменениям по мере изменений потребностей общества и практики государств, позволяют сделать вывод о том, что международный обычай никогда не сможет полностью быть заменен международным договором в рамках системы международного права. В настоящее время обычное право сохраняет свое доминирующее положение над международным договорным правом в таких областях, как признание государств, государственная неприкосновенность, международно-правовая ответственность     Ермакова Е.В. ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ КАК ФОРМА ЗАКРЕПЛЕНИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ

В МЕЖДУНАРОДНОМ  ПРАВЕ

© 2011 Ермакова Е.В., адъюнкт

Самарский юридический  институт ФСИН России, Самара (Россия) Государство и регионы. № 1(1), 2011 с 37-39.

При этом, не смотря на общепризнанность существования обычая  и первоисточника права, в современный период к  источникам права в России его не относят. Как отмечает И.С. Зеленкевич.  причин тому может быть несколько. С одной стороны, это мощное влияние школы юридического позитивизма, с его основополагающей идеей о том, что источником права может быть только норма, исходящая от субъекта, наделенного государственной властью и законотворческой функцией. Несомненно, такая идея особенно актуальна в современном мире, она позволяет выстраивать четкие властные вертикали, оперативно реагировать на социально-экономические и политические изменения в обществе, определять и изменять правовой статус того или иного субъекта права, иными словами, облекать в форму закона практически любое волеизъявление властвующего субъекта. ПРАВОВАЯ ДОКТРИНА И ПРАВОВАЯ НАУКА: НЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ СООТНОШЕНИЯ И ИСПОЛЬЗОВАНИЯ В КАЧЕСТВЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА 
Зеленкевич И.С. 
Северо-Восточный научный журнал. 2010. № 2. С. 42-47.

Кроме того, существует и другая проблема – формальная неопределенность правовой доктрины. Так С.В. Бошно отмечает: «доктрина принадлежит к правовым явлениям, которые не только многократно меняли и меняют свой статус, но и стремятся раствориться в науке, судебной практике, религии, общих принципах и других формах и источниках права… Возможно, этим непостоянством и неопределенностью объясняется отсутствие специализированных работ о доктрине в связи с учением о форме и источнике права» 3. Бошно С.В. Доктрина как форма и источник права // Журнал российского права,

2003 г., № 12.

В заключении рассмотрим  юридический прецедент как одну из разновидностей форм права, которая не признана в качестве таковой представителями романо-германской правовой семьи. Юридический прецедент – это решение административного или судебного органа по конкретному делу, которое принято за образец при решении аналогичных дел. Подобная форма права распространена в странах англосаксонской правовой семьи. Однако в России решения высших судом применяются при толковании  и правильности применения норм закона, ориентируют правоприменителя  действовать определенным образом. Подобные положения правовой действительности встречаются в законодательстве и других стран континентальной правовой семьи. Так, в соответствии со статьей 1 ГК Швейцарии судья при рассмотрении закона и обычая должен решать спор на основании такого правила, которое бы он установил, если бы был законодателем, следуя господствующей доктрине и традиции. Важно, что действия судьи в данном случае не являются произвольными, основанными лишь на субъективном мнении. Сравнит прав кучин

Статья 4 Гражданского кодекса  Франции обязывает судью вынести  решение даже в случае молчания, неясности или недостаточности  закона и тем самым наделает его  творческой ролью. В работе «Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права» К. Цвайгерт и Х. Кетц, анализируя вопросы применения ГК Франции, отмечают: «…судебная практика по ст. 1384 ФГК о несчастных случаях значительно лучше учитывает все особенности данной сферы в условиях современной высоразвитой технологии, чем это могли представить создатели законов, разрабатывая систему страхования от несчастных случаев. В трудовом праве суды (в данном случае при поддержке законодателя) ввели в практику нормы социальной защиты рабочих и служащих. Сравнит прав кучин

Подводя итог вышесказанному отметим, что по своим основным юридическим классификационным признакам российское право всегда относилось к романо-германской правовой семье и продолжает оставаться таковым. Об этом свидетельствуют кодификационный характер российского права, структура правовой нормы, принципы верховенства закона и соответствующая иерархия источников права, основные принципы судебной организации и судопроизводства. При этом, признавая справедливыми высказывания В.Н. Синюкова о реально существовавшей самобытной для России правовой системе восточнославянского типа, об особенностях состояния правосознания населения России, А.В. Мицкевич справедливо отмечает, что трудно увидеть те особенные формы законодательства или иных источников права, которые обеспечивали бы успешное развитие российской государственности в современных условиях. Россия вряд ли может избрать «самобытное», без ориентации на международный опыт развитие права, не рискуя снова (как это было совсем недавно) оказаться в международной изоляции. России предстоит жить не в «особой правовой семье», а в содружестве и взаимодействии со всеми правовыми системами мира. Синюков В.Н. Российская правовая система: Введение в общую теорию. Саратов, 2007. 256 с.