Факторинг как один из видов краткосрочного кредитования

2.1Государственное  регулирование факторинговой  деятельности  в  РФ.

Сегодня услуги факторинга являются одними из наиболее востребованных для субъектов  малого и среднего предпринимательства. На сегодняшний день совокупный объем  рынка факторинга в России составляет около 11 млрд. долларов США. Однако несовершенство российского законодательства, регулирующего  деятельность по финансированию под  уступку денежного требования, осложняет  и тормозит развитие данного вида бизнеса в России. 

Существующая  проблема.

К сожалению, до сих пор остается нерешенным самый  главный для финансовых агентов  вопрос, связанный с лицензированием  факторинговой деятельности. В настоящее  время существует правовая коллизия, которая заключается в несоответствии друг другу норм статьи 825 ГК РФ, в  соответствии с которой финансовые агенты обязаны получать специальное  разрешение (лицензию) на осуществление  своей деятельности и Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», в соответствии с которым лицензирование финансовых агентов не требуется. Подобная правовая коллизия формирует разную правоприменительную практику и, как  следствие, вызывает сложности в  отношениях между участниками рынка  и представителями государственных  органов, что значительно ухудшает условия ведения факторингового бизнеса.

Несмотря  на то, что действующее законодательство требует наличия специальной  лицензии для организаций, которые  занимаются деятельностью по финансированию под уступку денежного требования (факторингом), специальный лицензирующий  орган законодателем не определен, и, следовательно, у коммерческих организаций  отсутствует возможность в получении  такого рода лицензии. Таким образом, сегодня на рынке присутствуют финансовые агенты, действующие в рамках банковской лицензии, так как она дает право  беспрепятственно заниматься факторингом, и специализированные факторинговые  организации, которые осуществляют свою деятельность без специального разрешения (лицензии), несмотря на требование о наличии такого разрешения в  законодательстве.

Очевидно, что данная проблема должна быть урегулирована  на законодательном уровне либо в  одну, либо в другую сторону путем  приведения в соответствие друг с  другом норм действующего законодательства.

Анализ  действующего законодательства.

Проанализировав действующее законодательство, а  также аргументы, как в пользу лицензирования факторинга, так и  в пользу отмены лицензирования факторинга, Минэкономразвития России был разработан и внесен в Правительство Российской Федерации проект федерального закона № 265864-4 «О внесении изменения в статью 825 части второй Гражданского кодекса  Российской Федерации и признании  утратившей силу статьи 10 Федерального закона “О введении в действие части  второй Гражданского кодекса Российской Федерации”» (далее — Законопроект), направленный на отмену лицензирования факторинга. Законопроект был одобрен  Правительством Российской Федерации  и принят Государственной Думой  Федерального Собрания Российской Федерации  в первом чтении.

Таким образом, поддержана позиция, при которой  специализированным факторинговым  организациям для осуществления  своей деятельности не требуется  получать специальную лицензию. Чтобы  подробнее разобраться в сути проблемы, предлагаем проанализировать несколько законодательных актов, которые действуют на территории Российской Федерации и противоречат, друг другу в части вопроса  лицензирования факторинга.

В настоящее  время существует правовая коллизия, которая заключается в несоответствии друг другу норм статьи 825 ГК РФ и  Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов  деятельности».

В соответствии со статьей 825 ГК РФ договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать банки и иные кредитные организации, а также  другие коммерческие организации, имеющие  разрешение (лицензию) на осуществление  деятельности такого вида. То есть, согласно данной статье, финансовому агенту необходимо получить лицензию на осуществление  деятельности по финансированию под  уступку денежного требования. При  этом следует отметить, что до настоящего времени не определен орган, который  осуществляет выдачу лицензий. Следовательно, получить лицензию невозможно.

Вместе  с тем в соответствии со статьей 10 Федерального закона от 26.01.1996 № 15-ФЗ «О введении в действие части второй гражданского кодекса Российской Федерации» сохраняется существующий порядок осуществления деятельности финансовых агентов до установления условий лицензирования их деятельности. В соответствии с нормами этой статьи, коммерческие организации могут осуществлять данный вид деятельности без лицензии до разработки соответствующих документов. Учитывая, что за столько лет не было разработано ни одного документа, устанавливающего условия лицензирования факторинга, делаем вывод, что существующим порядком, является порядок, при котором данная деятельность не лицензируется.

Вместе  с тем следует отметить, что  ранее Постановлением Правительства  Российской Федерации № 326 от 11.04.2000 № 326 «О лицензировании отдельных видов  деятельности» функции по факторинговой  деятельности были возложены на Федеральную  службу России по финансовому оздоровлению и банкротству. Однако порядок и  условия выдачи лицензий службой  так и не были установлены, в силу чего лицензирование не производилось. В 2002 году указанное Постановление  утратило силу.

Что касается банков и иных кредитных организаций, то они имеют право заключать  договоры финансирования под уступку  денежного требования с момента  получения лицензии Банка России на осуществление банковских операций, поскольку подобные сделки кредитные  организации вправе совершать в  соответствии с Федеральным законом  от 04.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности».

Вместе  с тем Федеральный закон от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных  видов деятельности» не содержит каких-либо требований по лицензированию деятельности по финансированию под  уступку денежного требования. В  соответствии со статьей 18 указанного Закона «федеральные законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие порядок лицензирования отдельных  видов деятельности, действуют в  части, не противоречащей, настоящему Федеральному закону и подлежат приведению в соответствие с ним». Таким образом, статья 825 ГК РФ не должна противоречить  федеральному законодательству о лицензировании.

Существующая  подобная коллизия формирует разную правоприменительную практику и, как  следствие, вызывает сложности в  отношениях между участниками рынка  и представителями государственных  органов, что значительно ухудшает условия ведения данного вида бизнеса (рис. 1). В связи с этим, с целью избежания возможных  судебных разбирательств, коммерческие организации предпочитают предоставлять  услуги по финансированию под уступку  денежного требования, имея статус кредитной организации. (см. приложение 9) 

В пользу отмены лицензирования также говорит и тот факт, что деятельность финансового агента (фактора) сегодня и так уже регулируется с различных сторон в рамках действующего законодательства: налогового, административного, законодательства, регулирующего деятельность коммерческих организаций, банковского, уголовного.

Все операции, связанные с денежными расчетами, при осуществлении финансирования под уступку денежного требования (факторинга) всегда осуществляются через  кредитные организации. В свою очередь, кредитные организации подлежат контролю в рамках действующего банковского  законодательства, следовательно, все  денежные расчеты факторинговых  компаний контролируются на основании  норм действующего законодательства.

Более того, финансовые агенты не привлекают средства физических лиц и не работают с физическими лицами — привлечение  инвестиций в факторинговый бизнес происходит через кредитные организации. Соответственно эта деятельность также  контролируется в рамках действующего банковского законодательства и  не может нанести ущерб широким  массам населения.

Вся деятельность факторинговых компаний, так же как  и деятельность других юридических  лиц на территории Российской Федерации, осуществляется в соответствии с  Налоговым кодексом Российской Федерации, следовательно, за финансовыми агентами установлен жесткий контроль со стороны  налоговых органов.

Факторинговые компании осуществляют свои расчеты  по операциям, проводимым на территории Российской Федерации в рублях. Однако, в случае осуществления экспортно-импортных  операций, расчеты по которым проводятся в иностранной валюте, они автоматически  подпадают под действующее законодательство о валютном регулировании и валютном контроле и контролируются со стороны  органов и агентов валютного  контроля.

Более того, в настоящее время участниками  рынка факторинга создана Ассоциация факторинговых компаний. Предполагается, что эта Ассоциация объединит  в единую структуру большинство  факторинговых компаний, осуществляющих свою деятельность на территории Российской Федерации, включая лидеров рынка, а также иные структуры, имеющие  как прямое, так и косвенное  отношение к факторингу и финансированию торговых операций. Основной идеей  создания Ассоциации является выработка  единых стандартов и правил осуществления  факторинговой деятельности на территории Российской Федерации. Таким образом, рынок сможет сам себя контролировать.

В связи  со всем вышеизложенным можно сделать  вывод, что лицензировать факторинговую  деятельность нецелесообразно. В пользу этого вывода также говорит и  анализ законодательства, регулирующего  лицензирование отдельных видов  деятельности в Российской Федерации, а также практики его применения, который показывает, что система  лицензирования эффективна в том  случае, когда лицензирование решает задачи защиты прав, свобод и здоровья граждан, обеспечения обороны и  безопасности государства или вызвано  необходимостью обеспечения безопасности производственных процессов.

2.2. Российский рынок факторинга в условиях МФК

Эйфория экстенсивного роста на рынке  факторинга в прошлом. Сейчас чтобы выжить факторы вынуждены меняться - совершенствовать риск-менеджмент и бизнес-процессы.

В 2008 г. впервые за последние пять лет  темпы роста рынка факторинга резко замедлились. Доля факторинга в ВВП сократилась с 1,56% в 2007 г. до 1,44% в 2008 г. Если в 2007 г. объем требований, уступленных Факторам, в 1,7 раза превзошел  аналогичный показатель прошлого года, то в 2008 г. этот рынок вырос лишь на 16,7% до 602 млрд. руб. (см. рисунок 1). Положительный  прирост по итогам года - заслуга  относительно успешной работы Факторов в I полугодии 2008 г.

Финансовый  кризис заставил Факторов пересмотреть систему риск-менеждмента и вести  более аккуратную и сбалансированную кредитную политику.(см приложение 1)

Для факторинга характерна сезонность - объемы предоставленного финансирования в первом полугодии  обычно в два раза ниже, чем во втором. В 2008 году объемы уступленных  требований во втором полугодии не только не превзошли объемы первого  полугодия, а даже на четверть снизились  относительно него. Во втором полугодии  волна финансового кризиса накрыла  и факторинговую отрасль: из-за сужения  ресурсной базы многих участников рынка  объемы финансирования клиентов сократились. Кроме того, значительное влияние  на объемы и развитие рынка оказал дефолт крупнейшего (по данным исследования "Эксперт РА" за первое полугодие 2008 года) Фактора - ФК "Еврокоммерц" (его доля на рынке факторинга на 01.07.2008 составляла 22,3%).

Менее громким, но не менее значимым для  рынка событием стала продажа  факторингового бизнеса МФК "Траст" банку ВТБ. "Для нас не имело  смысла осуществлять покупку факторингового портфеля компании, так как за то время, пока велись переговоры о заключении сделки, он был в значительной мере погашен" - комментирует сделку Михаил Якунин, вице-президент, начальник Управления дочерних финансовых компаний банка  ВТБ. Кредитной организацией были куплены  операционные активы, то есть технологии, клиентская база, история взаимоотношений  с клиентами МФК "Траст".

Кроме того, ушли с рынка ряд средних и мелких факторов, к ним относятся КБ "Система", Банк "Северная казна" и другие.

Но случившиеся  события не являются результатом  высокой рискованности факторинга как такового. "То, что произошло, не это не болезнь рынка, а проблема отдельных игроков" - полагает Антон  Мусатов, заместитель Председателя Правления Банка НФК.(см приложение 2)

 Данные  по объему уступленных требований  в первом полугодии 2008 года (77,3 млрд. руб.) были проэкстраполированы  с учетом информации о том,  что ФК "Еврокоммерц" продолжала  активные операции на рынке  вплоть до сентября 2008 года.