Правовые проблемы холдинговых компаний и пути их решения

    Корпорации  холдингового типа с долей государственного участия сложились в России преимущественно  в отраслях, относящимся к естественным монополиям, либо к демонополизированным отраслям, в которых утрата государственного контроля была нежелательна по соображениям стратегического характера¹². Помимо топливно-энергетического комплекса в этот период возникли около 100 холдинговых компаний с участием государства («Связьинвест», «Рослеспром», «Российская металлургия» и др.). Отличительной чертой всех этих структур было то, что проблема корпоративного управления формально не являлась для них первоочередной, поскольку они и создавались государством для контроля над деятельностью подчиненных или интегрированных в них предприятий при определении на федеральном уровне порядка представительства государства в их руководящих органах¹³.

    Исходя  из этого, можно прийти к выводу, что в отличие от западной модели возникновения холдинговых компаний, подобные компании в России создавались как форма разгосударствления крупных объединений и предприятий и способ реорганизации несовместимых с рынком отживших государственных управленческих структур.

    Правовой  основой образования холдинговых компаний в процессе приватизации является Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества¹⁴ (далее – Положение), закрепившее понятие, порядок создания, ограничения на создание холдинговых компаний, правовой статус финансовых холдинговых компаний. Положение распространяет своё действие только на те холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности в момент создания превышала 25% (п. 1.2.).

    Указанное Положение носило временный характер (но нет ничего более постоянного, чем временное) и должно было быть со временем заменено другим, более  фундаментальным и юридически проработанным  нормативным актом, Однако до сих  пор этого не произошло и нормы Положения, являющегося по сути, единственным нормативным документом, в котором предпринята попытка системного регулирования создания и деятельности холдинговых компаний в России, подвергаются жесткой критике со стороны, как ученых-правоведов, так и предпринимателей. 
 
 

    1.2. Понятие и виды  холдинговых компаний 

    Несмотря  на появление в последнее время  в России огромного количества предприятий  под названием "холдинг", немногие могут дать точное определение о  том, что же они из себя представляют. Попробуем разобраться в этом, руководствуясь зарубежным опытом и теми нормативными актами, на основании которых эти предприятия создаются и действуют в России.

    Исследование  сущности и правового положения  холдинговых компаний имеет большое  значение как с практической, так и с теоретической точек зрения.

    Отношения экономической зависимости и  контроля, лежащие в основе создания объединений вертикального типа или объединений холдингового типа, по мнению М.И.Кулагина, ставят под вопрос основополагающий принцип гражданского права - принцип юридического равенства субъектов. Исследуя группы взаимозависимых лиц (холдинги, концерны) в буржуазном гражданском праве, он сделал вывод, что реальные взаимоотношения в экономике заставляют право "регулировать отношения юридически (а не только экономически) неравных субъектов права, связанных отношениями власти и подчинения. Иными словами, - писал известный цивилист, - ставится под сомнение и традиционное определение гражданского права как совокупности норм, регулирующих имущественные отношения, складывающиеся по горизонтали между равноправными участниками товарного оборота. Настаивать на классическом понимании гражданского права с учетом процесса централизации производства и капитала означает исповедовать юридический идеализм"¹⁵.

    Освободившись от "юридического идеализма", рассмотрим наиболее распространенную в рыночных условиях форму объединений, основанных на "системе участий" и экономической субординации - холдинги.

    "Для  современной капиталистической  экономики, - писал М.И.Кулагин, - характерными являются отношения власти и подчинения, разнообразные формы зависимости между участниками хозяйственного оборота. Концентрация и централизация капитала и производства приводят не только к образованию монополий, но и к появлению в хозяйственной жизни иных структур, образно говоря, молекулярного уровня. Это различного рода объединения юридически самостоятельных субъектов (обычно юридических лиц), связанных отношениями экономической зависимости. Такие объединения в современном буржуазном законодательстве и в юридической доктрине называются по-разному: "связанные предприятия", "системы компаний", "организации организаций", "товарищества товариществ", "товарищества второй ступени", а также "группы компаний" или просто "группы". Последний термин все шире используется в научной литературе, мы и будем употреблять его в дальнейшем.

    Сущность  группы заключается в том, что  это экономическое единство или  организация, состоящая из самостоятельных  субъектов права. В результате можно  с успехом обладать контролем  без бремени собственности, господством - без хозяйственных рисков.

    Группа  имеет существенные преимущества перед  другими способами концентрации капитала, например, по сравнению с  поглощениями, слияниями юридических  лиц. Создание зависимой дочерней компании, как правило, не требует длительных и дорогостоящих формальностей. Но самое главное - зависимое общество рассматривается как самостоятельный субъект права.

    Чаще  всего дочерние компании учреждаются  не по соображениям производственной необходимости, а из желания укрыть прибыли от фиска или кредиторов, избежать налогообложения либо ограничительного действия законодательства в странах, где оперирует компания. Имеют здесь место и такие "психологические" причины, как стремление отвести угрозу национализации, скрыть истинные размеры предприятия. Большинство дочерних компаний и являются такими "обществами-фасадами"¹⁶. М.И.Кулагин называет участников холдинговых компаний "квазиобособленными хозяйственными единствами".

    В экономической практике, а также  в справочной литературе нет единого определения понятия "холдинг". Например, согласно люксембургскому закону под понятие "холдинг" подпадают предприятия, которые наряду с требованиями и долевым участием "держат" также патенты ("патентный холдинг") или, как в случае общества "Societe Holding Internationale pour ie Commerce de Detail (General Shopping SA)",объектами владения является часть недвижимого имущества

    Классическое  определение холдинговых компаний, сделанное американскими учеными-экономистами Г. Гутману и Г. Дугаллу приводит в своей работе В.Е. Мотылев: "В наиболее общепринятом употреблении этого термина - холдинговая компания есть корпорация, которая владеет пакетом, дающим право голоса акций другой корпорации, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль".

    Литература  и, в первую очередь, публикации в  периодической печати предлагают обилие словосочетаний, с помощью которых  осуществляется классификация холдингов  в зависимости от:

• характеристики собственников,
• отраслевой принадлежности дочерних обществ,
• функций дочерних обществ.

    Например, при обозначении собственника или  группы собственников встречаются, такие словосочетания: "семейный холдинг", "государственный холдинг", "профсоюзный холдинг", "промысловый  холдинг", "холдинг сберегательных касс", "почтовый холдинг", "холдинг сотрудников". Такие словосочетания как "промышленный холдинг", "страховой холдинг", «банковский холдинг", "газетный холдинг", "энергетический холдинг", "телекоммуникационный холдинг" или "автомобильный холдинг" свидетельствуют о приоритетной отраслевой направленности финансовых инвестиций ("отраслевой холдинг").

    Наряду  с этим, встречаются также следующие  определения: "контрольный холдинг", "холдинг на основе менеджмента", "холдинг по управлению делами фирмы", "автономный верховный холдинг" (используется для обозначения основного общества, управляющего концерном), "холдинг ценных бумаг", "холдинг долевого участия", "холдинг капитала". Ввиду различного содержания используемых понятий, необходимо установить научную терминологию и систематизировать понятия. Предлагаем систематизировать понятия, исходя из следующих классификационных признаков:

• функциональных характеристик холдинга ("финансовый холдинг" и

         управляющий холдинг"),

• иерархической позиции холдинга в объединении предприятий ("основной холдинг" и "промежуточный холдинг"),
• дислокации деятельности предприятий холдинга ("транснациональный холдинг" и "национальный холдинг").

    Финансовый  холдинг (холдинг в широком смысле) основан на долевом участии с  преобладанием таких функций  как финансирование (инвестирование) и, при известных условиях, контроль. При этом, как правило, не предусматривается выполнение каких- либо функций оперативного управления.

    В принципе понятие финансового холдинга не подлежит никакому количественному  ограничению относительно доли капиталовложений. Финансовый холдинг допускает участие от нескольких процентов" до 100% долей в капитале с правом голоса и/или без права голоса. Это означает, что даже при 100% -ном участии финансовый холдинг не оказывает никакого оперативного влияния на предпринимательскую деятельность.

    Управляющий холдинг (холдинг в узком смысле) через основное или материнское  общество осуществляет единое экономическое  руководство по отношению к зависимым  обществам на паях, что при создании холдингового концерна выражается в следующем:

• экономически единая постановка общей цели долгосрочной предпринимательской политики концерна;
• организация, соответствующая этому единству, и регулирование компетенции;
• осуществление единого руководства и распорядительной деятельности;
• контроль за достижением цели.

    Управляющий холдинг предполагает активное участие  зависимых предприятий в управлении холдингом. Тем самым структура  финансового холдинга, основанная исключительно  только на участии в капитале, трансформируется в структуру управления объединением. Конечно, возможна такая ситуация, когда холдинг с относительно небольшой долей участия может оказывать существенное влияние на управление акционерной компанией. Это случается при "сильно рассеянном" капитале или слабых интересах в управлении других акционеров. В дальнейшем, однако, при рассмотрении холдинга будем исходить из квоты участия, составляющей более 50% долей с правом голоса. 
 
 
 
 
 
 
 

2. Правовое регулирование  деятельности холдинговых компаний 

2.1. Цели создания холдинговой компании 

    Целеполагание при создании холдингов напрямую зависит от времени, места, способа  и задач, реализуемых при образовании  холдинговых компаний. Нельзя, например, сравнить цели создания холдингов при приватизации и акционировании государственных предприятий и цели организации холдинговых компаний в рыночных условиях путем консолидации пакетов акций (долей участия) либо в результате реструктуризации коммерческих организаций.

    Эффект  объединения юридических лиц  в холдинговую компанию или синергетический эффект заключается в том, что преимущества от объединения достигаются не посредством арифметического сложения, а умножением возможностей всех организаций, входящих в структуру холдинга. Холдинговые компании как разновидность предпринимательских объединений в сравнении с неинтегрированными коммерческими организациями, обладают следующими преимуществами:

    -   реализацией масштаба используемых  ресурсов (производственных фондов, инвестиционных средств, трудовых  ресурсов), в том числе возможностью  привлечения квалифицированного управленческого, научного, производственного персонала;

    -   минимизацией для участников  объединения в сравнении с  обособленными производителями,  не формирующими данную группу, отрицательного воздействия конкуренции, поскольку участники объединения, как правило, не допускают взаимной конкуренции на одном и том же рынке;

    -   значительной централизацией капитала, который в зависимости от экономической конъюнктуры может «перетекать» из одной сферы предпринимательской деятельности в другую;

    -   возможностью создания самодостаточной  вертикально интегрированной системы от добычи сырья до выпуска законченной продукции высокой степени переработки;

    - возможностью диверсификации производства  для снижения предпринимательских  рисков и обеспечения специализации отдельных видов деятельности как условия их конкурентоспособности;

    - объединением производства, технического  опыта и научно-исследовательских  разработок, возможностью интеграции  науки и производства.